Хозяйственные товарищества 4 страница

Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров общества.

Исполнительный орган общества организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров общества.

Права и обязанности единоличного исполнительного органа общества, членов коллегиального исполнительного органа общества, управляющей организации или управляющего по осуществлению руководства текущей деятельностью общества определяются ФЗ об АО, иными правовыми актами и договором, заключаемым каждым из них с обществом. Договор от имени общества подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным советом директоров (наблюдательным советом) общества.

На отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества и (или) членами коллегиального исполнительного органа общества действие законодательства Российской Федерации о труде распространяется в части, не противоречащей положениям ФЗ об АО.

Единоличный исполнительный орган общества без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Совмещение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, и членами коллегиального исполнительного органа общества должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров общества.

Общее собрание акционеров или совет директоров общества (от которых зависит образование исполнительного органа) вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества, членов коллегиального исполнительного органа общества. Общее собрание акционеров вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий управляющей организации или управляющего.

Если образование исполнительного органа отнесено к компетенции общего собрания, Совету директоров уставом может быть предоставлено право приостановления полномочий единоличного исполнительного органа. Такое же полномочие Совету директоров может быть предоставлено уставом в отношении полномочий управляющей организации или управляющего. В этом случае принимаются решения об образовании временного единоличного исполнительного органа и о проведении внеочередного общего собрания акционеров (п. 4 ст. 69 ФЗ об АО).

Имущественная обособленность проявляется в наличии у общества имущества, принадлежащего ему на праве собственности и учитываемого им на самостоятельном балансе. Для ведения расчетов по своим обязательствам и уплаты обязательных платежей общество открывает один или несколько банковских счетов с сообщением о каждом из них в налоговые органы.

Первоначально имущество АО формируется за счет средств, переданных обществу учредителями в оплату полученных акций.

При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей. Приобретенные учредителями акции именуются размещенными и считаются таковыми по их погашении. Уставом общества должны быть определены количество, номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами, и права, предоставляемые этими акциями.

Номинальная стоимость акций общества, приобретенных акционерами, составляет его уставный капитал. Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов (п. 1 ст. 25 ФЗ об АО).

Минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого общества - не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества (ст. 26 ФЗ об АО).

Оплата акций общества при его учреждении производится его учредителями по цене не ниже номинальной стоимости этих акций (п. 1 ст. 36 ФЗ об АО).

Акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. При этом не менее 50 процентов акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества (п. 1 ст. 34 ФЗ об АО).

В оплату акций разрешается использовать не только деньги, являющиеся универсальным средством платежа, но также ценные бумаги, другие вещи, имущественные права и даже иные (то есть неимущественные) права, имеющие денежную оценку. Устав общества может, как и в случае с обществом с ограниченной ответственностью, содержать перечень видом имущества, которое запрещается использовать для оплаты акций. В отдельных случаях специальный закон может запрещать оплачивать акции иначе как только денежными средствами (например, акции акционерного инвестиционного фонда).

Таким образом, существующий порядок формирования уставного капитала учреждаемого акционерного общества, как и в случае с обществом с ограниченной ответственностью, де-юре не требует от учредителей передачи акционерному обществу в собственность всего имущества, которое необходимо ему в процессе его предпринимательской деятельности. По закону им всего-навсего достаточно обеспечить его минимально необходимыми денежными средствами, обеспечивающими, по мнению законодателя, на первых порах его обязательства перед кредиторами, а затем все, что требуется, общество должно будет приобретать за счет доходов, полученных от производства и реализации товаров, выполнения работ, оказания услуг. Поэтому совсем не редкость акционерные общества, которые используют в своей деятельности имущество, являющееся собственностью их учредителей либо третьих лиц.

Исключение составляют акционерные общества, созданные в процессе приватизации. Переданное им в собственность имущество принадлежало государству либо муниципальному образованию и считалось вкладом, вносимым соответствующим публичным образованием в оплату акций, размещаемым учрежденным акционерным обществом. В таком обществе первоначально 100% акций принадлежат одному учредителю.

Уставный капитал общества в последующем может увеличиваться в порядке, предусмотренном ФЗ об АО и уставом общества. Увеличение уставного капитала может быть произведено за счет увеличения номинальной стоимости акций по решению общего собрания акционеров. Такое увеличение разрешается производить только за счет имущества общества. И поскольку уставный капитал в этом случае также выражает обязанность общества обеспечивать наличие у него своего имущества, свободного от обязательств перед третьими лицами, (чистых активов) в размере не ниже размера уставного капитала, уставный капитал может быть увеличен только на разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества.

Другой путь увеличения уставного капитала общества — размещение дополнительных, так называемых объявленных акций, т.е. акций, которое общество вправе выпустить в дополнение к размещенным. Решение об их эмиссии может быть принято общим собранием, а в случаях, когда это предусмотрено уставом, — советом директоров. При этом уставный капитал разрешается увеличивать как за счет имущества общества, так и за счет средств акционеров и третьих лиц, приобретающих акции. Если дополнительная эмиссия производится за счет средств общества, то все акции распределяются между всеми акционерами пропорционально количеству принадлежащих им акций каждого типа.

Общество имеет право, а в случаях, указанных в ФЗ об АО, обязано уменьшать свой уставный капитал. Основания, способы и порядок уменьшения уставного капитала определены ФЗ об АО.

Уставный капитал может быть уменьшен путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения части акций, в случаях, предусмотренных ФЗ об АО (Глава IX ФЗ об АО). Решение об уменьшении уставного капитала может принимать только собрание акционеров. Решение об уменьшении уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций общества принимается общим собранием акционеров общества большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров общества, только по предложению совета директоров общества.

Обществу запрещается уменьшать уставный капитал ниже установленного законом минимума.

В случаях, указанных в законе, обществу запрещается уменьшать свой уставный капитал (наличие признаков несостоятельности, неполная оплата уставного капитала и др.).

Уменьшение уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций может сопровождаться выплатой акционерам определенных денежных средств и (или) передачей им принадлежащих обществу эмиссионных ценных бумаг, размещенных другим юридическим лицом.

Уменьшение уставного капитала общества путем приобретения и погашения части акций допускается, если такая возможность предусмотрена уставом общества.

Поскольку уменьшение уставного капитала снижает гарантии кредиторов, закон предусматривает ряд мер, служащих защите их интересов (ст. 30 ФЗ об АО). Они в целом аналогичны тем, что предусмотрены для случаев реорганизации юридических лиц (уведомление регистрирующего органа, публикация в СМИ, право кредитора требовать досрочного исполнения обязательства, а при невозможности — прекращения и возмещения убытков).

В составе имущества общества закон об АО выделяет также фонды и чистые активы (ст. 35).

Общество создает резервный фонд в размере, предусмотренном уставом, но не менее 5 процентов от уставного капитала. Его назначение — покрытие убытков общества, а также погашение облигаций общества и выкуп акций общества в случае отсутствия иных средств. Формируется он путем обязательных ежегодных отчислений до достижения им размера, установленного уставом общества. Размер ежегодных отчислений предусматривается уставом общества, но не может быть менее 5 процентов от чистой прибыли до достижения размера, установленного уставом общества. По юридическому составу своему данный фонд представляет денежные средства общества, находящиеся на банковском счете и имеющие строго целевое назначение. Экономически он — фиксированная часть чистой прибыли общества.

Дивиденды общества представляют собой другую часть чистой прибыли, выплачиваемой акционерам по размещенным акциям. Общество вправе принимать решение о выплате дивидендов (объявлять дивиденды) по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года (п. 1 ст. 42 ФЗ об АО).

Источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества). Чистая прибыль общества определяется по данным бухгалтерской отчетности общества. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов также могут выплачиваться за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов общества.

Решение о выплате дивидендов принимается общим собранием акционеров на основании рекомендации совета директоров. Размер дивидендов не может быть выше рекомендованного советом директоров. Порядок и сроки выплаты дивидендов определяются уставом, решением общего собрания и законом. В случаях, указанных в законе, общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов, а по принятым решениям производить их выплату (ст. 43 ФЗ об АО). Общий смысл запретов и ограничений заключается в наличии или возникновении угрозы финансовой состоятельности общества, необеспеченности дивидендов чистыми активами (ст. 43 ФЗ об АО).

Чистые активы общества с юридической точки зрения представляют собой часть стоимости его имущества, превышающую сумму его обязательств перед третьими лицами. За этой учетной величиной, определяемой по данным бухгалтерского учета в установленном порядке (приказ Минфина РФ и Федеральной службы по финансовым рынкам от 1 февраля 2007 г. № 7н/07-10/пз-н) на определенную дату, не стоит какое-либо конкретное имущество, в силу чего бессмысленно говорить не только о праве собственности на чистые активы, но и вообще каком бы то ни было субъективном гражданском праве.

Однако с достижением этим показателем определенного размера связываются для общества определенные правовые последствия, поскольку он в обобщенной форме отражает финансовую устойчивость, состоятельность общества (финансовое состояние, имеющее юридическое значение).

Если после окончания третьего или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала, то общество не позднее чем через шесть месяцев после окончания соответствующего финансового года обязано принять одно из следующих решений:

1) об уменьшении уставного капитала общества до величины, не превышающей стоимости его чистых активов;

2) о ликвидации общества.

В случаях, указанных в ФЗ об АО (размер чистых активов оказывается более чем на 25 процентов меньше уставного капитала), общество обязано публиковать в СМИ уведомление о снижении стоимости чистых активов (п. 7 ст. 35 ФЗ об АО).

Кредитор общества в таких случаях, если его требование возникло до опубликования уведомления, вправе потребовать досрочного исполнения обязательства, а при его невозможности — прекращения обязательства и возмещения убытков при соблюдении условий, указанных в законе (п. 9-10 ст. 35 ФЗ об АО).

Если по окончании второго финансового года или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше величины минимального уставного капитала (ст. 26 ФЗ об АО), общество не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года обязано принять решение о своей ликвидации.

Если само общество не совершит требуемых действий в установленные сроки, кредиторы уже без всяких условий могут предъявить к нему требования о досрочном исполнении обязательств, а при его невозможности — о прекращении обязательств и возмещении связанных с этим убытков. Орган, ведающий государственной регистрацией юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества (п. 12 ст. 35 ФЗ об АО).

Самостоятельная имущественная ответственность общества является полной и еще более последовательно (по сравнению с обществом с ограниченной ответственностью) отделенной от ответственности его участников (учредителей). Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Оно не отвечает по обязательствам своих акционеров и соответственно акционеры не отвечают по обязательствам общества (абз. 1 п. 1 ст. 96 ГК, п.1 и 2 ФЗ об АО). Однако акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций (абз. 3 п. 1 ст. 96 ГК).

Если несостоятельность (банкротство) общества вызвана действиями (бездействием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, то на указанных акционеров или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Несостоятельность (банкротство) общества считается вызванной действиями (бездействием) указанных лиц только в случае, если они использовали указанные право и (или) возможность в целях совершения обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельность (банкротство) общества (п. 3 ст. 3 ФЗ об АО).

Размещенные акции считаются имуществом акционера и служат объектом взыскания по требованиям его кредиторов без каких-либо ограничений. Преимущественное право акционеров (общества) действует при отчуждении участником этого общества акций только путем продажи (п/п. 9 п. 14 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. №19[21])

Фирменное наименование общества (ст. 4 ФЗ об АО) бывает полным и сокращенным. Полное фирменное наименование на русском языке общество иметь обязано, наличие сокращенного наименования на русском языке — его право. Общество вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках.

Полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и указание на тип общества (закрытое или открытое). Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова "закрытое акционерное общество" или "открытое акционерное общество" либо аббревиатуру "ЗАО" или "ОАО".

Фирменное наименование общества на русском языке и на языках народов Российской Федерации может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или в транскрипциях языков народов Российской Федерации, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму общества.

Особенности учреждения, реорганизации и ликвидации общества.

Для учреждения общества учредителями заключается особый договор о создании общества. Он должен определять: 1) порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества; 2) размер уставного капитала общества; 3) категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты; 4) права и обязанности учредителей по созданию общества (п 1. ст. 98 ГК., п. 5 ст. 9 ФЗ об АО)

Договор этот заключается в письменной форме, но не относится к учредительным документам общества, а является разновидностью договора о совместной деятельности потому к нему применяются общие требования, предъявляемые к сделкам (гл. 9 ГК) и аналогичным договорам (гл. 55 ГК), в том числе в случаях несоблюдения требований, предъявляемых законом к его содержанию и форме (п. 6 постановления Пленума ВАС России в от 18 ноября 2003 г. № 19). Закон, к сожалению, молчит о последствиях незаключения либо вообще отсутствия такого договора. Из этого, тем не менее, не следует, что действия учредителей могут и в этом случае завершиться успешно. Некоторые из условий договора, конечно, переходят в содержание его устава (размер уставного капитала, количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом) и потому отсутствие договора может компенсироваться утверждением устава. Такие условия как порядок совместной деятельности учредителей по учреждению общества и их права и обязанности по учреждению общества призваны ускорить процесс учреждения общества, распределить между учредителями издержки по его созданию и предотвратить возможные конфликты. И в этой части отсутствие договора не является непреодолимым препятствием на пути к учреждению общества. Но наряду с этим в договоре о создании общества должны быть указаны сведения о распределении акций среди учредителей, о размере и порядке их оплаты, без чего невозможно принятие решения об учреждении общества.

Общество учреждается решением учредителей, принимаемым на учредительном собрании, а если общество учреждается одним лицом, то соответственно единоличным решением этого лица (ст. 9 ФЗ об АО). К содержанию решения и порядку его принятия законом предъявляются требования, соблюдение которых необходимо для действительности этого решения, его устава и последующей государственной регистрации общества. Документ, именуемый решением учредителей (учредителя), должен содержать сведения о результатах голосования и принятых решениях по следующим вопросам: 1) об учреждении общества; 2) об утверждении устава; 3) избрании органов управления; 4) избрании ревизионной комиссии (ревизора).

Решение единоличного учредителя, кроме того, должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты.

Решение об учреждении общества и утверждении устава принимается единогласно, что обусловлено добровольным характером объединения капиталов учредителей в акционерном обществе.

Избрание органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества осуществляется учредителями общества большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции. Точно также выносится решение об утверждении аудитора общества в случаях, когда это необходимо.

Определить действительность решения в этой части можно только при условии, что учредителями заключен договор о создании общества, в котором содержаться сведения о распределении акций среди учредителей. ФЗ об АО (п. 2 ст. 25) предусматривает, что при учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей. Сделать это можно только в договоре о создании общества. Правда, закон не определяет точно момент размещения акций, из чего может создаться впечатление о допустимости решения этого вопроса отдельным единогласным решением учредителей подобно тому, как это имеет место при учреждении общества одним учредителем. Однако в подзаконном акте, определяющем порядок эмиссии (размещения) акций прямо сказано о том, что размещение акций при учреждении акционерного общества осуществляется на основании договора о его создании (п. 3.1.2 приказа ФСФР от 25 января 2007 г. № 07-4/пз-н). При отсутствии договора акции учреждаемого общества не должны регистрироваться, результатом чего станет вероятность появления акционерного общества без акций[22].

Нарушение указанных требований, однако, не всегда носит неустранимый характер и не обязательно требует ликвидации общества. В целом ни ГК, ни другие законы прямо не предусматривают на этот счет каких-либо последствий. Единственной нормой, пригодной применению в этом случае является п. 2 ст. 61 ГК[23].

При учреждении общества должны приниматься и другие решения, среди которых особо упоминается утверждение денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества. Это решение принимается учредителями единогласно. Сама же оплата должна последовать после государственной регистрации (не менее 50 процентов акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества — ст. 34 ФЗ об АО).

Реорганизация общества совершается в пяти общих и четырех специфических формах. Специфическими, т.е. рассчитанными на акционерное общество, являются следующие комбинированные формы: разделение со слиянием, разделение с присоединением, выделение со слиянием, выделение с присоединением. Договоры и решения о реорганизации могут ограничивать правоспособность юридических лиц — запрещать лицам, участвующим в реорганизации, совершение отдельных сделок либо предусматривать особый порядок их совершения. Характерной особенностью реорганизации акционерного общества является необходимость конвертации акций обществ, прекращающихся в результате реорганизации, в акции обществ, являющихся их правопреемниками. Порядок такой конвертации (преобразования) и соотношение (коэффициент) конвертации должны предусматривать вышеназванные документы.

Акционерное общество может быть преобразовано в общество с ограниченной ответственность, производственный кооператив, а по единогласному решению всех акционеров — в некоммерческое партнерство.

На случай ликвидации ФЗ об АО (ст. 23) особо регулирует распределение между акционерами имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, устанавливая для этого три очереди требований.