Отличие частноправовых отношений от публичных.

Лекция 1. Понятие, предмет и метод МЧП

Вопросы:

1. Понятие МЧП

2. Предмет правового регулирования МЧП. Понятие «иностранного элемента»

3. Методы правового регулирования в МЧП

4. Природа норм МЧП и его место в системе российского права

5. Система МЧП

 

Вопрос 1. Понятие МЧП

Термин «Международное частное право» (private international law) – является условным. Он был впервые введен в юриспруденцию американским юристом судьей Верховного Суда Джозефом Стори в 1834 году в его работе «Комментарии к иностранному и внутреннему конфликтному праву». Предложенные до этого другие названия, например «межгосударственное частное право», признания не получили. Категория «международное частное право» долгое время употреблялась наряду с уже существовавшим и широко признанным в то время термином «коллизионное право» (conflict of laws). В Европе это название стало применяться, начиная с 40-х годов XIX века. Первая оригинальная работа в России Н.П. Иванова, посвященная этому предмету, была издана в 1865 г. в Казани под названием «Основания частной международной юрисдикции».

Как можно объяснить термин МЧП и как можно толковать различные элементы этого названия?

МЧП как право –это система юридически обязательных норм, регулирующих поведение субъектов права, физических и юридических лиц.

Отличие частноправовых отношений от публичных.

МЧП имеет дело с частноправовыми отношениями, сущность которых заключается в том, что их субъекты обладают по отношению друг к другу равным правовым статусом. Для данных отношений «по горизонтали» характерен диспозитивный метод регулирования. Тогда как, в публично-правовой сфере присутствует элемент подчинения одного субъекта другому (отношения «по вертикали» между государством и гражданами и т.п.), характерен императивный метод регулирования отношений. Частноправовые отношения ограничены пределами государственных территорий в отличие от международных (выходят за пределы государств, правовые системы разных государств).

В контексте понятия «международное частное право» слово «международное» нужно отличать от того же термина в понятии «международное право», т.е. межгосударственное. Когда мы говорим о международном публичном праве, мы, прежде всего, имеем в виду совокупность принципов, являющихся общими, обязательными для всех государств. Они зафиксированы в Декларации принципов международного права, касающихся мирных и дружественных отношений между государствами, 1970 года:

1. Принцип запрещения использования силы и угрозы силы в международных отношениях. Агрессия – это международное преступление, которое может совершить только государство.

Этот принцип полностью распространяется на невластные отношения. Если, скажем, одна фирма с другой чего-то не поделили, они разве должны силу применять, убивать друг друга? Любого рода давления запрещены и в международных частноправовых отношениях.

2. Принцип невмешательства во внутренние дела. На частноправовые отношения распространяется? Да, конечно. Никто не должен вмешиваться в дела других.

3. Принцип равенства и уважения суверенитета. В международных частноправовых отношениях полностью действует этот принцип. Физические и юридические лица суверенитетом не обладают, но в отношении равенства (имеется в виду юридическое равенство, не какое-то другое) это полностью распространяется и на эту область правовых отношений.

4. Принцип сотрудничества. Он имеет определенное содержание в межгосударственных отношениях, потому что говорится о том, что государства должны сотрудничать и в некоторых областях они обязаны сотрудничать: в области защиты прав человека, в области борьбы с международными преступлениями. В частноправовых отношениях, особенно в экономических отношениях это очень хорошо видно, потому что речь идет не просто о сотрудничестве, а о сотрудничестве взаимовыгодном, которое будет вести к улучшению благосостояния, например, если это касается предприятия, для получения прибыли, для развития.

5. Принцип уважения прав человека. Нельзя сотрудничать, не уважая права друг друга, не уважая права человека. При сотрудничестве в области МЧП нельзя поступаться правами человека.

6. Принцип Pacta sunt servanda – договоры должны соблюдаться, то есть речь идет о добросовестном выполнении принятых на себя обязательств. Для МЧП это просто как хлеб, то есть, если не будут выполняться обязательства, международного права никакого не будет – ни публичного, ни частного.

В МЧП имеются и свои специальные принципы, то есть принципы, которые распространяются именно на эту область невластных международных отношений.

К специальным принципам МЧП относятся:

1. Принцип равенства правовых систем. Он означает, что все правовые системы мира равны, и если возникает вопрос о применении нормы права какого-то совершенно иного, отличного от того, которое действует в конкретном государстве, например, в России, то мы не можем сказать, что мы не будем применять норму иностранного права, потому что она из иной правовой системы. Все системы права равны: континентальная, англо-американская – система общего права, система мусульманского права. А дальше идут подсистемы: китайское право отдельно ставят, иногда про японское говорят, но это уже предмет изучения других отраслей права.

2. Принцип равенства субъектов. В МЧП нет отношений власти и подчинения. Это невластные отношения. Естественно, что все субъекты равны, и даже в том случае, когда государство как властный субъект вступает в невластные отношения, скажем, государство заключает контракт с юридическим лицом, в таком случае государство не имеет никаких иммунитетов и имеет равные права с этим юридическим лицом. Тогда к нему можно иск предъявлять, требовать чего-то, что при других обстоятельствах невозможно.

3. Следующий принцип – право на защиту. В соответствии с Конституцией РФ каждый имеет право на защиту своих законных прав и интересов. В любом случае иностранец может обратиться в любой орган, который у нас есть в государстве, для того, чтобы пожаловаться на кого-то, потребовать, чтобы его права не нарушались, чтобы, если они были нарушены, это было восстановлено. Это всеобъемлющий принцип, который действует в международных отношениях невластного характера.

4. К специальным принципам относят и принцип не дискриминации. Он тесно связан с принципом равенства, но он имеет как бы свое собственное содержание, потому что в соответствии с этим принципом не дискриминации все граждане равны, все пользуются правом на защиту независимо от их гражданства, национальности, вероисповедания, принадлежности к той или иной правовой системе.

5. Нельзя передать прав другому больше чем сам имеешь. Этот принцип как и принципы справедливости и доброй совести, договоры должны соблюдаться выработаны юристами Древнего Рима.

6. Автономии воли сторон.

7. Правовых режимов.

8. Взаимности, право на реторсии.

Когда же мы говорим о международном частном праве, то слово «международное» используется в следующем значении: не замыкающееся в одного государства, имеющее в себе иностранный элемент.

Основным субъектом МПП являются государства, государствоподобные образования, международные организации, которые обладают суверенитетом, что и обусловливает специфику их правового регулирования, предмет которого лежит за пределами внутренней компетенции государств. Субъекты МЧП не обладают суверенитетом, а находятся под верховенством государства, в силу чего оно подчиняет субъектов своей власти, действию своих законов. Следовательно, под международным частным правом всегда понимают конкретную национальную отрасль права. Договоры, соглашения заключенные на международном уровне, нормы, которые в них закреплены, становятся обязательными в случае, если государства присоединяются к этим договорам.

Отличие МПП от международного частного права: например, если иностранное государство, (заключившее торговый договор с Россией на основах взаимности в режиме наибольшего благоприятствования), поставит российские организации в каком-то отношении в худшее положение, чем в то, в котором находятся организации третьего государства, то это будет нарушением межгосударственных обязательств. Но если же внешнеторговая организация одного государства, заключившая внешнеэкономическую сделку, просрочит отгрузку товара фирме другого государства, то здесь речь будет идти об отношениях частноправового характера.

Возникновение МЧП имеет свои объективные предпосылки:

1. Интенсивный торговый обмен между государствами (города-государства в Италии) конец XI начало XII в. – итальянский период формирования торгового права (обычного, купеческого). По одной из версий первая школа МЧП появилась в Италии в связи с возрождением римского права, которое итальянские юристы считали идеалом права для решения коллизионных вопросов. Родоначальником этой школы, именуемой школой глоссаторов, стал Ирнерий – комментатор свода законов Юстиниана, выделивший римское право из общего курса риторики.

2. Массовая миграция населения, которая является следствием интенсивного торгового обмена между государствами и объективной предпосылкой возникновения прав иностранцев. Иностранцы - купцы не признавались субъектами права, вследствие чего стали принимать нормы для обозначения правового статуса иностранцев. В древних обществах иностранцев не признавали за субъектов права. В латинском языке слово «иностранец» и «враг» – это одно и то же слово – hosticе. Поскольку они не признавались субъектами права, их можно было продавать в рабство, убивать, и права человека никаким образом не соблюдались. Но по мере развития торговли и контактов между различными нациями за иностранными субъектами права, за иностранными лицами стали признаваться определенные права. Данный факт нашел наиболее яркое отражение в Римском праве, которое имело специальную отрасль регулирования – так называемый юзгенциум. Сейчас под юзгенциумом обозначают международное публичное право. А в те времена «юзгенциум» обозначал систему норм, которыми регулировались частноправовые отношения между римскими гражданами и иностранцами, которых называли перегрины – иностранцы, которые не являются рабами, они свободные люди, но в то же время не являются римскими гражданами. Цивильное право – регулирует право между гражданами, юзгенциум (право народов), преторское право (судебные решения преторов, например в отношении наследования – если очереди наследников не было претор выносил решения кому наследовать в конкретном случае).

3. Существенные различия в гражданско-правовом регулировании одних и тех же отношений в отдельных государствах, обусловленные национальными, территориальными, природными различиями. Следствием чего в настоящее время унифицированными являются отношения, связанные с куплей-продажей товаров, не унифицировано семейное, наследственное право.

Например, при наследовании – в России наследуются и права, и долги – универсальное правопреемство. В континентальной системе 8 очередей наследников. Англосаксонская система – сингулярное правопреемство – тоже «лежачее наследство» срок вступления в наследство 6 месяцев, наследуют только свою долю и без долгов. Супруг наследник второй очереди, после родителей и детей.

Например, Германия, Франция – гражданское право регулирует имущественные отношения субъектов, за исключением отношений торгового характера, которые регулируются торговым правом.

В Объединенных Арабских Эмиратах женщины не имеют права водить машину.

История международного частного права знает много примеров, которые так или иначе свидетельствуют о том или ином состоянии проблемы прав человека в различных государствах. Еще в XIX и начале XX века в странах Восточной Азии и Ближнего Востока существовал так называемый «режим капитуляции». Его суть состоит в том, что иностранцы, как правило, подданные или граждане развитых западных держав, исключались из-под юрисдикции местных судов. Такой режим существовал, например, в Индии, Китае, Египте, странах Ближнего Востока. Для французов, англичан создавались собственные суды, они были территориальными. Само собой разумеется, что в ряде случаев это вело к крайне негативным результатам и ущемлению прав местного населения.

Какие факторы международной жизни оказывают влияние на развитие международного частного права и повышение его значения в современных условиях? Широкое развитие внешнеэкономической деятельности российских предприятий и предпринимателей, постепенная интеграция российской экономики в мировое хозяйство, участие России в универсальных и региональных международных структурах экономического и валютно-финансового характера делают крайне необходимыми глубокие знания в области международной торговли, международных финансовых расчетов, международного коммерческого арбитража, т.е. всего того, что обычно принято определять термином «международное частное право».

Вопрос 2. Предмет правового регулирования МЧП. Понятие «иностранного элемента»

Что понимается под отношениями гражданско-правового характера, возникающими в международной жизни?

Общепринятого определения предмета МЧП в доктрине пока нет, так как до настоящего времени не завершены дискуссии о природе МЧП, методах регулирования, его источниках и системе, что обусловлено спецификой регулируемых отношений МЧП.

Что означает термин частноправовые отношения? Почему не гражданско-правовые?

Термин «частноправовые отношения» означает, что по своей природе они относятся к отношениям, которые регулируются в пределах каждого государства нормами различных отраслей частного права. К частноправовым отношениям относятся отношения, регулируемые нормами гражданского права, а так же семейные, трудовые, земельные отношения. За рамками МЧП всегда остаются публично-правовые отношения - таможенные, валютные, налоговые.

Что входит в сферу МЧП? Гражданская право- и дееспособность, отношения собственности, интеллектуальная собственность, наследственные отношения, семейные отношения.

Семейные и трудовые те, что связаны с имущественными и личными неимущественными отношениями (частноправовые). Административные – запись актов гражданского состояния, трудовой распорядок в систему частного права не входят, относятся к публичному праву.

Гражданско-правовые отношения – это имущественные и связанные с ними неимущественные отношения.

Имущественные отношения – по поводу материальных благ. П. 3 ст. 2 ГК РФ не относятся к имущественным отношениям, основанным на властном отношении одной стороны к другой.

Отношения статики – нахождение материальных благ у определенного лица (право собственности, ограниченные вещные права).

Отношения динамики – связанные с переходом материальных благ от одного лица к другому (наследственное, обязательственное право).

Имущество – совокупность вещей, прав, обязанностей.

Зачитать ст. 1186 ГК РФ.

Статья 1186. Определение права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных лиц или гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом

Право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, настоящего Кодекса, других законов (пункт 2 статьи 3) и обычаев, признаваемых в Российской Федерации.

Особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем, устанавливаются законом о международном коммерческом арбитраже.

 

Привести примеры внутригосударственных частноправовых отношений, международных публичных, международных частных. Чем отличаются от отношений, не выходящих за пределы государства?

В МЧП можно выделить 2 основных признака это:

-отношения международные

-отношения частноправовые.

Дать определение предмета МЧП.

Таким образом, предмет МЧП – частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом.

Что понимается под наличием «иностранного элемента» в этих отношения? Приведите примеры таких отношений? Чем они отличаются от отношений, не выходящих за пределы государства?

Частноправовые отношения приобретают международный характер, когда в их составе появляется иностранный элемент (ст. 1186 ГК РФ).

Иностранный элемент бывает трех видов:

- первая группа относится к субъектам правоотношения: оно становится международным, если его участниками выступают иностранное физическое или юридическое лицо, транснациональные корпорации, международные организации, иностранное государство (например, договор купли-продажи, заключенный между российской и бельгийской фирмами; брак, заключенный российским гражданином с гражданкой Польши, и т.д.).

Вторая группа иностранных элементов относится к объектам правоотношения: оно становится международным, если возникает по поводу имущества, находящегося за рубежом (например, судьба имущества ликвидированной российской фирмы, которое в момент ликвидации находится за рубежом), или по поводу имущества, находящегося в России, но принадлежащего иностранцам (например, отношения по поводу иностранных инвестиций). Сюда же относится и находящаяся на территории иностранного государства интеллектуальная собственность (например, русский писатель издает свою книгу во Франции или товарный знак зарегистрирован в России иностранной фирмой).

Третья группа иностранных элементов относится к юридическим фактам, в результате которых возникают, изменяются или прекращаются частные правоотношения. Последние становятся международными, если юридический факт имел место на территории иностранного государства (например, российские граждане, будучи в Египте, заключили между собой брак).

Юридический факт – явление окружающего мира, с которым нормы права связывают возникновение, изменение, прекращение гражданских прав и обязанностей.

События – независимо от воли людей. Действия – явления, возникающие по воле людей. Привести примеры! (граждане, путешествуя по Франции в своем автомобиле, попали в аварию, и т. п.).

В конкретном частном правоотношении иностранные элементы могут присутствовать в любом сочетании: они могут относиться к одной из групп, либо к двум, либо все три группы могут иметь иностранные элементы. Например, гражданин США (выходец из России) умер в Париже, написан перед смертью завещание в пользу российского гражданина, проживающего в России, в отношении своего вклада в швейцарском банке. Как видим, возникшее наследственное правоотношение имеет несколько иностранных элементов, относящихся ко всем трем группам. В результате своим составом данное правовое отношение охватывает четыре государства.

В договорных отношениях: в континентальной правовой системе риск случайной гибели с момента передачи вещи, в Японии, Голландии с момента заключения договора.

В конкретном правоотношении иностранный элемент может присутствовать в любом сочетании, 1, 2, либо все 3 вида иностранного элемента. В правоотношении достаточно наличия одного элемента, чтобы оно имело международный характер.

Например, российский гражданин, находясь в командировке во Франции, составил завещание, не заверенное у нотариуса. Такое «олографическое» завещание считается действительным со стороны формы по французскому закону, но не соответствует требованиям п. 1 ст. 1124 ГК РФ, предписывающей нотариальную форму. Действительно ли такое завещание? П. 2 ст. 1224 ГК РФ завещание не может быть признано не действительным вследствие несоблюдения формы, если последняя удовлетворяет требованиям закона места составления акта.

Сам по себе иностранный элемент не влечет применения норм МЧП. Необходима тесная связь иностранного элемента с правом иностранного государства. Например, иностранец, постоянно проживающий на территории России (свыше 5 лет), нет тесной связи, или наследование движимого имущества в иностранном государстве будет по российскому праву.

Вопрос о предмете международного частного права в зарубежных странах решается неодинаково.

В основном можно наметить следующие тенденции.

1. Французская доктрина (оказавшая влияние и на доктрины других латинских стран) относит к предмету международного частного права:

а) учение о гражданстве, т.е. вопросы установления, приобретения и потери гражданства Франции;

б) вопросы правового положения иностранцев (в широком смысле слова), т.е. не только вопросы гражданской правоспособности иностранцев, но и такие вопросы, как их право въезда во Францию, свободного передвижения в стране, выбор во Франции профессии, и т д.;

в) вопросы коллизии законов;

г) вопросы международного гражданского процесса и из них, прежде всего, вопросы «о конфликтах юрисдикции», т.е. вопросы о подсудности (гражданско-правовых дел подсудных суду Франции).

2. Германская доктрина ограничивает предмет международного частного права вопросами коллизии законов, относя учение о правовом положении иностранцев к гражданскому праву, а учение о гражданстве – к государственном праву. Так написаны и учебники международного частого права Рапе, Кегеля, изданные в Германии.

3. Англо-американская доктрина при разрешении вопросов предмета международного частного права исходит из процессуальных позиций. Она, прежде всего, ставит себе задачу установить, при каких условиях местный суд компетентен рассматривать гражданское дело с иностранным элементом.

Это определяет и систему англо-американских работ в области международного частного права. Большинство авторов начинают с рассмотрения вопросов юрисдикции национальных судов в делах, осложненных иностранным элементом, затем в значительной мере с процессуальных позиций трактуются вопросы коллизии законов. Процессуальный подход к коллизионным вопросам приводит на практике к существенному ограничению сферы действия иностранных законов. В тех вопросах, которые в отличие от других правовых систем в «общем праве» носят процессуальный характер в вопросах исковой давности, зачете и др.), вообще не применяется иностранное право (ибо вопросы процесса регулируются лишь собственным правом суда).

Исходя из вышесказанного, следует сделать вывод, что и в России и в зарубежье предметом международного частного права являются общественные отношения гражданско-правового характера, осложнённые иностранным элементом. Единственное различие имеется лишь в иностранном элементе особенностях причастности тех или иных вопросов к таким отношениям, что регулируется особенностями национального права конкретного государства.

Дать определение МЧП.

Международное частное право – это система юридических норм, регулирующих частноправовые отношения (гражданские, семейные, трудовые, торговые и др.), которые возникают между юридическими лицами, физическими лицами, юридическими и физическими лицами, а иногда и государством, в условиях международного общения, и в фактическом составе которых обязательно присутствует иностранный элемент. К иностранному элементу (ст. 1186 ГК РФ) относятся субъект иностранного происхождения, объект, находящийся за границей и юридический факт, имеющий место за границей.