Процессуальные взаимоотношения следователя и адвоката (защитника) при проведении дознания и на предварительном следствии

Задача обеспечения защитника не ограничивается фор­мальной стороной. Следователь должен создать защитнику ре­альные условия для работы по делу, в частности: заблаговре­менно уведомить защитника, где и когда он сможет присту­пить к делу, а если указанное время по уважительным при­чинам для защитника неприемлемо, то согласовать с ним дру-

Глава 6. Институт защиты в уголовном судопроизводстве

гое время; предоставить защитнику рабочее место, выделить помещение для свидания защитника и обвиняемого наедине.

Осуществить субъективное право на защиту и обеспечить возможность осуществления права — совсем не одно и то же. Право на защиту осуществляет обвиняемый (подозреваемый). Условия же для осуществления защиты, а равно для осуще­ствления своих субъективных прав другими участниками про­цесса должны в соответствующих стадиях обеспечить органы, ответственные за производство по делу. Если защитник сооб­щает о своем желании принять участие в конкретном след­ственном действии, но ввиду занятости в другом процессе не в состоянии явиться в указанный срок, он может заявить хо­датайство о перенесении времени проведения данного след­ственного действия, разумеется, в разумных пределах.

В ст. 51 УПК указывается, что с момента участия в деле защитник вправе "представлять доказательства". Данное по­ложение законодатель не расшифровывает, а в комментариях, к указанной статье право представления доказательств фак­тически сводится к собиранию справок, характеристик и иных документов такого рода путем запроса через юридическую консультацию'.

Закон не запрещает защитнику, не совершая никаких процессуальных действий, выяснять сведения, необходимые для защиты, проводить беседы, запрашивать справки, харак­теристики и иные документы из государственных и обществен­ных организаций, которые обязаны выдавать эти документы или их копии. Однако в связи с этим возникает два вопроса. Во-первых, каковы гарантии того, что адвокаты будут полу­чать запрашиваемые справки, характеристики и иные доку­менты. Дело в том, что норма о праве без санкции за ее нару­шение, как правило, не действует. Законодателю необходимо пересмотреть ответственность соответствующих должностных лиц за неудовлетворение требования адвоката². Сейчас такая мера ответственности, как судебный штраф в размере одного минимального размера оплаты труда, на наш взгляд, не яв-

' См.: Ларина А. М. Расследование по уголовному делу: процессуальные функции. М.,1986. С.10.

² Комментарий к УПК РФ. М., 1985. С. 87. Высказывалось мнение, что защитником могут быть собраны и представлены только письменные и вещественные доказательства (см.: Теория доказательств в советском уголовном процессе. Часть общая. М., 1996. С. 550—551; Уголовно-процес-суальный кодекс. Комментарий. М., 1998. С. 97).

§ 1. Адвокат на предварительном следствии

ляется эффективной, так как это мешает исполнению закона об адвокатуре. Во-вторых, следует предусмотреть право адво­ката затребовать в бесспорном порядке через суд те докумен­ты, которые ему не были представлены в добровольном по­рядке. Активное участие защитника в расследовании, особен­но с момента предъявления обвинения, способствует охране прав граждан, укреплению законности и улучшению качества предварительного следствия'.

Кроме того, следователь должен обеспечить защитнику осуществление права представлять доказательства (ст. 70, 19, 58 УПК). Отклонение ходатайства об истребовании и приобще­нии доказательств, имеющих значение для правильного раз­решения дела, является нарушением требований ст. 19, 20 УПК о всестороннем, полном и объективном исследовании обстоя­тельств дела. Но в этом случае адвокат должен указать, для установления каких именно обстоятельств необходимы допол­нительные доказательства, беря во внимание то обстоятель­ство, что суд, не имея возможности устранить все указанные недостатки и в то же время не желая направлять дело на доследование, пойдет на компромисс и не назначит подсуди­мому суровой меры наказания.

Характеристика требований закона об обязательном уча­стии защитника на предварительном следствии. Как уже от­мечалось, важнейшей гарантией осуществления права на за­щиту являются положения уголовно-процессуального закона об обязательном участии защитника. В п. 1—5 ч. 1 и ч. 2 ст. 49 УПК предусматривается обязательное участие защитника при производстве дознания и предварительного следствия по делам:

• в которых участвует государственный или обществен­ный обвинитель;

• несовершеннолетних;

• немых, глухих, слепых и других лиц, которые в силу своих физических или психических недостатков не могут сами осуществлять свое право на защиту;

• лиц, не владеющих языком, на котором ведется судо­производство;

• лиц, обвиняемых в совершении преступлений, за кото­рые в качестве меры наказания может быть назначена смерт­ная казнь.

' См.: Барщевский М. Ю. Адвокат, адвокатская фирма, адвокатура. М., 1995.

Глава 6. Институт защиты в уголовном судопроизводстве

В разделе 8 УПК регламентируется производство по при­менению принудительных мер медицинского характера, пре­дусматривающее обязательное участие на предварительном следствии защитника по делам лиц, совершивших обществен­но опасные деяния в состоянии невменяемости, а также лиц, заболевших душевной болезнью после совершения преступле­ния (ч. 1 ст. 404; ч. 1 ст. 405).

Особенности судопроизводства по делам несовершеннолет­них и участие в них адвоката определяются ст. 5, 8, 19, 27, 35, 49, 53, 88—89, 98, 156, 158—161, 193, 214, 228, 237, 250, 262, 285, 363—364, 391—401, 417 УПК¹. Специфика участия защитника по делам лиц, не владеющих языком, на котором ведется судопроизводство, связана лишь с фигурой перевод­чика. Участие защитника по делам лиц, обвиняемых в совер­шении преступлений, за которые в качестве меры наказания может быть назначена смертная казнь, происходит по общим правилам. Поэтому указанные случаи не нуждаются в допол­нительном освещении. Подробнее хотелось бы остановиться на обязательном участии защитника по делам лиц, которые в силу своих физических или психических недостатков либо душевного заболевания, приведшего к невменяемости, не могут сами осуществлять свое право на защиту.

Общим для этих случаев является то, что речь идет о лицах с физическими или психическими расстройствами, в силу которых их способность к реализации своего права на защиту существенно нарушена или отсутствует вообще. Данное обсто­ятельство позволяет рассматривать эти два случая обязательно­го участия защитника как однородные, так как в процессе расследования следователь имеет дело с лицом, относительно состояния здоровья которого у него возникают сомнения, что требует проверки этого сомнения процессуальным путем. Ос­нованием обязательного участия защитника на предваритель­ном следствии² в порядке п. 3 ч. 1 ст. 49 УПК является наличие

¹ См.: Каневский. Л. Л. Организация расследования и тактика следствен­ных действий по делам несовершеннолетних. Уфа, 1978, Васильев В. Л. Особенности расследования преступлений несовершеннолетних. Л., 1980;

Асташеяков В. Г. Возбуждение и предварительное расследование дел о преступлениях несовершеннолетних. Волгоград, 1982. ¹ В соответствии с ч. 2 ст. 126 УПК по всем делам о преступлениях, совершенных лицами, которые в силу своих физических и психических недостатков не могут сами осуществлять свое право на защиту, обяза­тельно производство предварительного следствия.

§ 1. Адвокат на предварительном следствии 167

у лица физического или психического недостатка, удостове­ренного документом, приобщенным к делу, либо протоколом освидетельствования, проведенного с участием врача-специа­листа, или на основании заключения эксперта. Из числа физи­ческих недостатков, служащих основанием обязательного уча­стия защитника, законодатель прямо называет немоту, глу­хоту и слепоту. Это обусловлено тем, что указанные недо­статки существенно ограничивают способность лица самостоя­тельно осуществлять свое право на защиту вследствие огра­ничения у него возможности воспринимать, запоминать, оце­нивать и воспроизводить происходящее, общаться с другими участниками процесса, представлять доказательства и участво­вать в их исследовании. Представляется, что даже если физи­ческий недостаток и степень его выраженности очевидны для следователя, наличие его должно быть определенным обра­зом удостоверено и отражено в материалах дела. Участие за­щитника на предварительном следствии обязательно и в слу­чае наличия психических недостатков у лиц, в силу которых они не могут осуществлять свое право на защиту, и в случае их невменяемости, лишающих возможности отдавать себе от­чет в своих действиях или руководить ими.

Получение следователем информации, свидетельствующей о наличии у обвиняемого психических недостатков, не исклю­чающих вменяемости, но препятствующих ему самому осуще­ствлять свое право на защиту, а также признание лица не­вменяемым является основанием для решения вопроса об обя­зательном участии защитника в деле. С рассмотрением вопро­сов об установлении наличия у лица психических недостатков или невменяемости логически связан вопрос об основании для принятия следователем процессуального решения о составле­нии протокола в порядке ч. 4 ст. 404 УПК о невозможности в силу психического • состояния производить следственные дей­ствия с участием лица, совершившего общественно опасное деяние.

Анализ уголовно-процессуального закона позволяет сде­лать вывод о том, что протокол может быть составлен следо­вателем не только после получения заключения судебно-пси-хиатрической экспертизы о признании лица невменяемым, но и до ее проведения Можно предположить, что у обвиняемого возможно кратковременное расстройство психической деятель­ности, прекратившееся еще до проведения экспертизы, кото­рое также может исключать на какой-то период возможность

168 Глава 6. Институт защиты в уголовном судопроизводстве

его участия в следственных действиях, что также требует составления протокола. Из содержания ч. 4 ст. 404 УПК неяс­но, что является основанием для принятия следователем ре­шения о составлении данного протокола. Представляется, что здесь допустима аналогия ч. 2 ст. 231 УПК, в которой речь идет о том, что в случае удостоверенного врачом тяжкого заболе­вания обвиняемого, исключающего возможность его участия в судебном заседании, судья выносит постановление о приоста­новлении производства по делу впредь до выздоровления об­виняемого (в этом случае вопрос об участии обвиняемого в судебном заседании в связи с его заболеванием отнесен к ком­петенции врача, а не юриста). В рассматриваемом случае ре­шение вопроса может быть аналогичным: если лицо находится на лечении в психиатрической больнице, врач-психиатор впра­ве дать заключение о возможности участия лица в производ­стве следственных действий с учетом его состояния Если же лицо не госпитализировано, но состоит на учете в психонев­рологическом диспансере, то такое заключение может дать врач диспансера, наблюдающий его. Заключение может дать и иной врач-психиатор после осмотра лица.

Рассматривая вопрос о моменте допуска защитника для обязательного его участия при производстве дознания и пред­варительного следствия по делам лиц, которые в силу своих физических или психических недостатков не могут сами осу­ществлять свое право на защиту, необходимо отметить нали­чие для этого следующих условий: во-первых, должно быть установлено наличие у лица физического или психического недостатка, во-вторых, должен наступить один из трех, пре­дусмотренных законом, моментов допуска защитника к учас­тию в деле: объявление лицу протокола задержания либо объявление ему постановления о заключении под стражу, или предъявление обвинения (ч. 1 и 2 ст. 49; ст. 47 УПК). Как видно, момент вступления в дело в этом случае определяется общим положением закона. Следует лишь подчеркнуть, обязательное участие защитника в деле с наступлением одного из указан­ных моментов неразрывно связано с установлением следова­телем к этому времени наличия у обвиняемого физического или психического недостатка. Так, в соответствии с УПК в случае задержания подозреваемого, который в силу своих физических или психических недостатков не может самостоя­тельно осуществлять свое право на защиту, защитник обяза­тельно вступает в дело с момента объявления подозреваемому

§ 1 Адвокат на предварительном следствии 169

протокола задержания, которое производится не позднее 24 ча­сов с момента задержания. Защитник душевнобольного дол­жен быть допущен к участию в деле не позднее вынесения следователем постановления о назначении судебно-психиат-рической экспертизы для решения вопроса о вменяемости этого лица в момент совершения преступления. Определяя в каждом конкретном случае наличие у лица физического или психи­ческого недостатка либо душевного заболевания и наступле­ния момента, с которого защитник такого лица может быть допущен к участию в деле, следователь принимает процессу­альное решение о необходимости обязательного участия за­щитника и моменте допуска его к участию в деле либо об отсутствии основания для такого участия. Представляется, что в этих случаях ему необходимо вынести мотивированное по­становление об обязательном участии защитника либо об от­сутствии такового.

Конституция РФ (ст. 48) декларирует положение о том, что "каждому гарантируется право на получение квалифици­рованной юридической помощи". В случаях, предусмотренных законом, "юридическая помощь оказывается бесплатно". Осо­бенно важное значение приобретает обеспечение этого поло­жения в уголовном процессе, в частности, по делам лиц, име­ющих физические или психические недостатки, либо совер­шивших общественно опасное деяние в состоянии невменяе­мости, или заболевших душевной болезнью после совершения преступления, так как речь идет о гражданах, которые не могут сами осуществлять свое право на защиту и, как прави­ло, являются малоимущими или находятся за чертой бедности. Хотя таких дел в целом относительно немного, недостатки расследования проявляются в них особенно остро в силу вы­нужденной пассивности обвиняемых и лиц, совершивших деяние в состоянии невменяемости. Именно по этой причине большую роль в реализации ими своего права на защиту дол­жны играть квалифицированные адвокаты и законные пред­ставители. По рассматриваемым делам, когда участие защит­ника на предварительном следствии обязательно в силу зако­на, следователь обязан обеспечить обвиняемому и лицу, со­вершившему общественно опасное деяние в состоянии невме­няемости, возможность защищаться установленными законом средствами (ч. 2 ст 19 УПК).

Практика показывает, что на предварительном следствии обвиняемые, имеющие психические недостатки, иногда отка-

170 Глава б Институт защиты в уголовном судопроизводстве

зываются от защитника. Поэтому суды особенно тщательно проверяют обоснованность решения следователя, согласивше­гося с отказом такого лица от защитника. При малейших со­мнениях в обоснованности подобного решения дело возвраща­ется для производства дополнительного расследования в соот­ветствии с п. 4 ч, 2 ст. 345 УПК.

В 1992 г. были внесены изменения в ст. 51 УПК, которые ввели дополнительные гарантии права на защиту. Эта статья предусматривает возможность для подозреваемого и обвиняе­мого переговорить с защитником до первого допроса в этом качестве сразу после вступления защитника в дело. Особое значение это право имеет для рассматриваемых категорий лиц в силу их меньшей психологической защищенности в условиях стрессовой ситуации.- Поэтому одной из задач защитника по таким делам является необходимость разъяснить подозревае­мому или обвиняемому, что неверно избранная позиция ухуд­шает его положение. Следователь должен быть заинтересован в предоставлении возможности приглашенному защитнику та­кого лица установить психологический контакт с подзащит­ным, побеседовав с ним наедине до проведения допроса в ка­честве обвиняемого. Обеспечение такого свидания повлечет в определенной степени установление контакта между следова­телем и имеющим психические недостатки лицом, которое на протяжении расследования зачастую либо проявляет агрес­сивность, либо, наоборот, излишне подавлено, замкнуто.

Существенным моментом деятельности защитника по де­лам этих категорий является его ознакомление с теми матери­алами дела, которые предусмотрены ч. 2 ст. 51 УПК, с момен­та его допуска к участию в деле. Необходимо предоставить защитнику возможность ознакомиться с протоколом задержа­ния, или с постановлением о применении в отношении подо­зреваемого в качестве меры пресечения заключение под стра­жу, либо с постановлением о привлечении в качестве обвиня­емого и иными документами. Своевременное обеспечение это­го права позволит защитнику выработать линию защиты и *| принять участие в доказывании всех обстоятельств дела. В свою очередь, следователь сможет выявить наиболее полно все сто­роны предмета доказывания на более ранней стадии расследо­вания. Закон содержит указание на право защитника с момен­та допуска к участию в деле участвовать в допросе подозрева­емого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с их участием. Особенно важно обеспечение

§ 1 Адвокат на предварительном следствии 171

такого права по делам лиц, имеющих физические или психи­ческие недостатки, нуждающихся в создании наиболее благо­приятных условий для компенсации их состояния. Для этого следователю необходимо своевременно уведомлять защитни­ка, в случае его ходатайства об участии в следственных дей­ствиях, о времени и месте проведения этих действий.

Установление круга следственных действий, проводимых с участием защитника по делам в отношении невменяемых и лиц, заболевших душевной болезнью после совершения пре­ступления, имеет особое значение для защиты их интересов. Например, если следователь ко времени вступления в дело защитника по таким делам принял решение о невозможности производства следственных действий с участием лица в силу его психического состояния, он обязан ознакомить защитника с протоколом, составленным в порядке ч. 4 ст. 404 УПК. Найдя протокол необоснованным, защитник вправе обжаловать его прокурору и одновременно заявить ходатайство об участии лица в следственном действии. А при наличии медицинского заключения о том, что подозреваемый, обвиняемый невменя­ем, следователь должен обеспечить право защитника самому участвовать в тех следственных действиях, в которых приня­ло бы участие лицо, будучи вменяемым.