Для определения цены сделки применяются критерии взаимосвязанности, принятые для крупных сделок.

Установление взаимосвязанности для распространения режима сделки с заинтересованностью на ординарную сделку:

- возможно при наличии одной общей цели, которая достигается в результате совершения нескольких сделок (напр., переход имущества к заинтересованному лицу в результате последовательности сделок с незаинтересованными лицами);

- означает возможность признания недействительной ординарной сделки по основанию нарушения порядка совершения сделки с заинтересованностью;

- является предметом судебного усмотрения.

Несколько взаимосвязанных сделок, направленных на достижение единого результата и совершенных совместно несколькими лицами, у части из которых имеется заинтересованность в их совершении, являются сделками с заинтересованностью, а лицо, заинтересованное в совершении хотя бы одной из входящих в круг взаимосвязанных сделок, должно рассматриваться как лицо, заинтересованное в совершении всех взаимосвязанных сделок (Постановление Президиума ВАС РФ от 12 апреля 2011 г. N 15749/10 по делу N А73-225/2009).

 

Квалификация сделки как сделки с заинтересованностью

 

┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Критерии определения сделок с заинтересованностью │

└─────────────────────────────────────┬──────────────────────────────────────┘

┌────────────────────┴───────────────────────┐

V V

┌────────────────────────────────┐ ┌──────────────────────────────────┐

│Совершение лицами, которые могут│ │Обстоятельства, при которых лица │

│быть признаны заинтересованными │ + │из указанного перечня могут влиять│

│в совершении сделки │ │на формирование условий сделки │

└────────────────┬───────────────┘ └───────────────────┬──────────────┘

└────────────────────┬───────────────────────┘

V

┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Сделка с заинтересованностью │

└────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

 

Перечень лиц		Обстоятельства
- члены совета директоров; - лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, в т.ч. управляющая компания или управляющий; - члены коллегиального исполнительного органа; - акционер (участник), имеющий совместно с аффилированными лицами не менее 20% голосующих акций (долей) Общества; - лица, имеющие право давать Обществу указания - эти лица, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители, усыновленные и (или) их аффилированные лица	+	- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; - владеют (каждый в отдельности или в совокупности) не менее 20% акций (долей) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; - занимают должность в органах управления такого юридического лица, а также должности в управляющей компании таким юридическим лицом; - в иных случаях, установленных уставом общества

 

Обстоятельства, исключающие применение режима,

установленного для сделок с заинтересованностью

 

Положения о сделках с заинтересованностью не применяются:
ООО (п. 6 ст. 45 Закона об ООО)	АО (п. 2 ст. 81 Закона об АО)
- к обществам, состоящим из одного участника (акционера), одновременно осуществляющего функции ЕИО данного общества
- если в сделке заинтересованы все участники (акционеры)
- если сделка является обязательной в соответствии с требованиями законодательства и расчеты по ней производятся по ценам, определяемым уполномоченным органом исполнительной власти
Положения о сделках с заинтересованностью не применяются:
ООО	АО
	- при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых обществом акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции
- при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в установленных Законом об ООО случаях	- при приобретении и выкупе обществом размещенных акций
- при реорганизации общества, в том числе в форме слияния или присоединения	- при реорганизации общества в форме слияния или присоединения обществ

 

Определение цены сделки

 

Цель определения стоимости имущества - установление цены, которая будет указана в договоре в случае одобрения его компетентным органом.

Определение стоимости имущества, являющегося предметом предлагаемой сделки (с учетом связанных сделок), осуществляется:

- в АО - большинством голосов незаинтересованных членов Совета директоров (СД);

- в ООО - большинством голосов незаинтересованных участников.

Цена сделки определяется ОСА в случаях перехода к нему полномочий по одобрению данной сделки (п. 1 ст. 77 Закона об АО), за исключением одобрения сделки стоимостью более 2% балансовой стоимости активов, осуществляемого ОСА на основании цены, предлагаемой СД.

Для определения цены сделки может привлекаться оценщик. При наличии у государства 2% и более акций привлекается государственный финансовый контрольный орган (п. 3 ст. 77 Закона об АО).

 

Порядок принятия решения об одобрении сделки

с заинтересованностью на совете директоров

 

	АО	ООО
Компетенция	- если стоимость имущества, являющегося предметом сделки (связанных сделок), составляет < 2% балансовой стоимости активов общества	- если в ООО создан СД и уставом установлено, что одобрение сделок с заинтересованностью стоимостью <= 2% балансовой стоимости имущества относится к его компетенции
Порядок одобрения	- если в обществе <= 1000 акционеров - владельцев голосующих акций - большинством голосов членов СД, не заинтересованных в совершении сделки (при наличии кворума) - если в обществе > 1000 акционеров - владельцев голосующих акций - большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в совершении сделки	- количество необходимых для принятия голосов должно устанавливаться уставом

 

Порядок принятия решения об одобрении сделки

с заинтересованностью на общем собрании

 

	АО	ООО
Компетенция	- если стоимость имущества >= 2% балансовой стоимости активов общества; - если сделка является размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих > 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции; - если сделка является размещением посредством подписки > 2% эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции; - в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций <= 1000, если на заседании СД отсутствует кворум; - в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций > 1000, если все члены СД признаются заинтересованными и/или не являются независимыми	- если стоимость имущества > 2%, в обществе создан СД и к его компетенции отнесено одобрение сделок стоимостью <= 2%; - если не создан СД, либо уставом общества к его компетенции не отнесено одобрение сделок с заинтересованностью
Порядок одобрения	- большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров (а не только присутствующих на собрании)	- большинством голосов всех, не заинтересованных в сделке участников

 

Содержание решения об одобрении сделки

с заинтересованностью

 

В решении об одобрении сделки с заинтересованностью должны быть указаны:

лицо (лица), являющееся ее:

- стороной (сторонами);

- выгодоприобретателем (выгодоприобретателями);

цена;

предмет;

иные существенные условия (п. 6 ст. 83 Закона об АО; п. 3 ст. 45 Закона об ООО).

Отсутствие перечисленных сведений в решении об одобрении сделки с заинтересованностью, а также их противоречие условиям совершенной сделки являются основаниями для признания такой сделки недействительной, поскольку условия совершенной сделки не были одобрены надлежащим образом.

Последующее изменение условий одобренной сделки является самостоятельной сделкой и нуждается в новом одобрении, если оно влечет изменение основных условий ранее одобренной сделки, например изменение цены сделки, увеличение срока действия поручительства или соглашения о внесудебном порядке обращения на предмет залога.

 

Внимание! Не требует одобрения сделка, изменяющая условия ранее одобренной сделки, если соответствующее изменение было очевидно выгодным для общества (пп. 1 п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28).

 

Содержание решения об одобрении сделки

с заинтересованностью

 

В решении об одобрении сделки с заинтересованностью возможно:

- указать общие параметры основных условий одобряемой сделки, например, установить верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи;

- указать альтернативные варианты основных условий соответствующей сделки;

- указать на то, что решение разрешает совершение только нескольких сделок одновременно, например, выдачу кредита только при одновременном заключении договора залога или поручительства;

- одобрить совершение ряда однотипных сделок;

- установить срок действия такого одобрения (в этом случае надлежащим образом одобренной считается только сделка, совершенная в пределах этого срока) (пп. 2 п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28).

 

§ 4. Правовые последствия нарушения требований

к совершению экстраординарной сделки