Пробелы в праве и их восполнение

Пробел в праве — это отсутствие нормы права, которая должна быть в системе права с точки зрения принципов и оценок самого права, или иначе — это такая ситуация, когда имеется факт, по своему характеру находящийся в сфере пра­вового регулирования, требующий правового разрешения, од­нако норма права, его предусматривающая, отсутствует.

Пробелы бывают первоначальные, возникающие в силу ря­да причин (недостатки юридической техники, проработки нормативного акта, непоследовательность или медлитель­ность законодателя и т. д.) с момента принятия законов или иных нормативных актов, и последующие. Последующие также называются пробелами эволюции, они возникают в силу раз­вития общественных отношений, отставания законодательст­ва от этого развития, в результате чего появляютсяУювые от­ношения, которые старое законодательство не могло предус­мотреть.,

Пробелы должны восполняться путем правотворчества. Однако следует иметь в виду, что суд не может отказать в правосудии, и тогда он сталкивается с проблемой разрешения дела при отсутствии соответствующих норм права. В этом слу­чае он принимает решение по аналогии закона или по ана­логии права.

При аналогии закона складывается следующая ситуация:

1) имеется факт (отношение), требующий правового раз-гпиения;

2) отсутствует норма, его предусматривающая;

3) отсутствует обычай делового оборота, рассчитанный на |,|пное отношение;

4) отношение не урегулировано соглашением сторон;

5) имеется в наличии норма, предусматривающая сход­ные, аналогичные факты (отношения). Дело решается на ос-ноис нормы,, регулирующей сходное отношение.

При аналогии права наличествуют те же обстоятельства, ч | о и при аналогии закона, указанные в п. 1—4, но отсутствует норма, предусматривающая сходные отношения. В этом слу-•|.|с дело решается на основе общих начал, смысла законода-н-цьства и требований добросовестности, разумности и спра-игдливости. Указанный порядок решения дел при пробелах в н1);и»е предусмотрен в ст. 10 ГПК РСФСР, в ст. 11 АПК РФ и |>олес обстоятельно в ст. 6 ГК РФ.

По аналогии решаются только дела, которые рассматри-11,1 клея в порядке гражданского и арбитражного процессуаль­ною законодательства. В уголовных делах и делах об админи-| 11);1 тивных нарушениях аналогия не применяется. Согласно '1.14 УК РФ преступлением является лишь такое деяние, ко-п «рос предусмотрено этим кодексом, а административным ир.шонарушением является лишь то виновное деяние, кото­рое предусмотрено КоАП РСФСР. Здесь действует принцип:

нгг преступления без указания о том в законе. Ст. 3 УК РФ |,и|рсщает применение уголовного закона по аналогии.

Акты применения права

Акт применения права — это документ, в котором содер­жится властное решение по конкретному делу.

Этот акт имеет индивидуальный, персонифицированный тракте?. Он относится к конкретным субъектам (персонам), которые названы в акте по имени.

Правоприменительный акт конкретизирует норму права применительно к индивидуальным ситуациям, отношениям. 11рава и обязанности адресатов в правоприменительном акте определяются точно и определенно. Он является обязатель­ным не только для его. адресатов, но и для других субъектов,

которые призваны исполнять его или так или иначе учитывать его юридическое значение (например, на основе судебного решения бюро технической инвентаризации обязано заре­гистрировать гражданина в качестве собственника домо­строения, бухгалтерия организации — удерживать алименты, исправительно-трудовые учреждения — исполнять приговор и т. д.).

Акт применения — официальный документ. Чтобы обла­дать юридической силой, он должен быть оформлен в соот­ветствии с требованиями закона, в частности иметь соответ­ствующие реквизиты, придающие ему официальность: назва­ние вида акта (постановление, приказ, решение, приговор и т.д.), название органа, издавшего акт, место и время его принятия, подписи соответствующих должностных лиц.

По своей структуре акты применения могут быть весьма простыми (например, указ Президента РФ о назначении на какую-либо должность) или достаточно сложными (акты су­дов), состоящими из структурных частей: вводной, описатель­ной, мотивировочной, резолютивной.

Необходимо знать, что многие юридические акты могут быть как правоприменительньши, так и нормативными (ука­зы, постановления, решения, приказы). Поэтому по названию акта нельзя определить, является ли акт нормативным или правоприменительньш, необходимо обратиться к их содержа­нию. Нормативный акт носит общий характер, содержит в себе нормы права, правоприменительньш же акт носит инди­видуальный характер.

Виды и функции правоприменительных актов. В зависимос­ти от субъектов, применяющих право, они подразделяются на акты представительных органов, органов управления, судеб­ные акты, акты контрольно-надзорных органов.

По содержанию эти акты можно подразделить на: ак-ты-регламентаторы, определяющие, конкретизирующие пра­ва и обязанности (например, решение о назначении пенсии);

правовосстановительные акты (решение о восстановлении незаконно уволенного на работе); акты-санкции, определяю­щие меры ответственности за правонарушение.

В правовом регулировании акты применения права осу­ществляют разные функции. Во-первых, акты применения выступают как юридические факты. Они являются элементом юридического (фактического) состава, причем элементом

(фактом), завершающим указанный состав. С вынесением •ггого акта возникает, изменяется или прекращается правоот­ношение. При назначении пенсии к фактам, установленным документально (стаж работы, возраст, размер зарплаты, нали­чие иждивенцев), добавляется акт применения. С его выне­сением юридический состав как совокупность фактов окон­чательно сформировался, в результате чего возникает право­отношение с точно определенными правами и обязанностями сторон.

Во-вторых, акт применения — это средство конкретиза­ции норм права. Права и обязанности в точном, конкретном объеме «привязываются» к персонально определенным субъ­ектам.

В-третьих, в актах применения реально проявляются вла­стность, принудительность права. В нормах права принужде­ние выступает в качестве потенциального, возможного, в ак­тах применения оно обретает характер реального, конкретно­го принуждения, обращенного к конкретным субъектам.

В-четвертых, с помощью властных актов применения обеспечивается реализация субъективных прав в случае воз­никновения каких-либо препятствий. Обязанное лицо при­нуждается к конкретным действиям в целях обеспечения пра­ва, например восстановить незаконно уволенного на работе, возместить причиненный вред и т. д.

Типы правоприменения

Правоприменение осуществляется различными органами, по разной процедуре, преследует разные цели. По этим при­знакам можно выделить три основных типа правопримене­ния.

Судебный тип правоприменения. Субъект применения — суд. Он в каких-либо служебных или организационных отноше­ниях с адресатами решения не находится. Судья лично в решении не заинтересован. Заинтересованность в решении проявляют другие субъекты. Суд рассматривает дела в соответствии с подсудностью, вытекающей из характера дел. Деятельность су­да строго регламентирована процессуальными кодексами. При­менение состоит в установлении правовых последствий, выте­кающих из установленных фактов и норм. Свобода усмотрения суда минимальна. Решение индивидуально.

Управленческий тип правоприменения. Субъект правопри­менения находится в служебном или организационном отно­шении с адресатами решения. Субъект правоприменения лич­но заинтересован в вынесении решения. Заинтересованность вытекает из его служебного положения, служебного долга. Компетенция правоприменителя вытекает из его места, слу­жебного положения, которое он занимает в соответствующей иерархической структуре, а частично из характера дел. Реше­ние выступает как средство оперативного руководства де­ятельностью организации или в случаях конфликтов, но толь­ко подчиненных ему субъектов. Свобода усмотрения весьма значительна. Решение может относиться к единичным субъ­ектам, но может касаться и целой группы лиц (общие распо­ряжения). Решение выступает как средство управления.

Административный тип правоприменения. Субъект право­применения не находится в служебных или организационных отношениях с адресатом решения. Адресатом решения может быть гражданин или организация. Рассмотрение дел регули­руется законом, отчасти ведомственными инструкциями. Ре­шения принимаются в случае правонарушений, конфликтов, жалоб и заявлений. Свобода усмотрения может быть различ­ной в зависимости от характера дел. Решение служит средст­вом осуществления функций государства в отношении граж­дан и организаций.