Тема 2. Подписанты внешнеторговых сделок

В мире есть 2 больших группы подписантов договоров:

1) уставные руководители

2) лица, которых уставные руководители уполномочили на совершение сделок на основе доверенностей или иных гражданско-правовых сделок. ГК, гл. 10: представительство только на основе доверенности, но нужно обратить внимание, что полномочия могут вытекать и из другой гражданско-правовой сделки (договор о совместной деятельности, простого товарищества и др). но это обязательно гражданско-правовая сделка.

Исключения из общего правила:

- полномочия лица могут явствовать из обстановки (водитель на автобане, есть подход, что такая норма применяется, когда сделку подписала правовая пустота в лице директора департамента по строительству);

- в случае если сделка подписана лицом не управомоченным но впоследствии одобрена управомоченным лицом, то такая сделка связывает соответствующее юридическое лицо (в ГК «прямо одобрена») – про контрольные органы Родины и дипломатическую почту. Если есть исполнение – вопроса об одобрении не возникает.

Уставные руководители.

Все коммерческие организации РБ по критерию уставного руководителя м.б. разделены на четыре группы:

- коммерческие организации, у которых вообще отсутствуют какие-либо органы управления (полное и коммандитное товарищество: от их имени вовне имеют право действовать любые полные товарищества, даже если их полномочия на представительство вовне ограничено учредительным договором. Аналог по англо-американскому праву – partnership);

- коммерческие организации с однозвенной структурой органов управления (унитарные предприятия, кфх с одним учредителем/членом). У УП один орган управления – единоличный исполнительный орган (директор, начальник, руководитель, главный редактор);

- коммерческие организации с двухзвенной структурой органов управления (ООО, ОДО, АО до 50 участников, кфх с 2 и более учредителями, государственное объединение). Для обществ: первое звено – общее собрание участников, которое имеет право совершать сделки (крупные сделки, с заинтересованностью афилированного лица, любые иные сделки, указанные в уставе), но они вправе подписывать лишь трудовые и иные договора с директором (гендиректором), членами Дирекции (правления) и договор с управляющим (управляющей организацией). Во всех иных случаях как председатель общего собрания участников, так и любой иной участник в обязательном порядке для подписания сделки должен иметь доверенность. Второе звено – исполнительный орган, который предназначен для совершения сделок. В праве РБ исполнительный орган может быть в одном из 3 вариантов:

· единоличный директор/гендиректор (может быть и исполняющий обязанности. Если что-то случается с гендиректором/директором – и.о. должен быть избран общим собранием участников, а приказ директора может содержать указание и.о. приступить к исполнению его полномочий);

· дирекция (правление). 1) именно этот орган должен рассматривать все исполнительные действия, имеющие юридические последствия; 2) в рамках этого органа за определенный вопрос должно проводиться голосование в соответствии с уставом/лнпа и 3) это действие должно быть запротоколировано. Подписывает сделки без доверенности исключительно его глава.!!!применительно к западным обществам: может быть выделено несколько групп сделок. По первым право подписания у любого члена правления, по вторым – два любых члена правления, по третьим – только все вместе.

· Наличие одновременно коллегиального и единоличного исполнительного органа. В этом случае лицо, выполняющее функцию единоличного исполнительного органа должно возглавлять коллегиальный исполнительный орган. Нужно разграничивать их компетенцию.

- коммерческие организации с трехзвенной структурой органов управления (АО с количеством участников более 50, ООО, ОДО и АО с количеством 50 и менее в случае, прямо предусмотренном в уставе и производственный кооператив, артель, в т.ч. колхоз – это не трудовые и не гражданско-правовые отношения). На примере хозобществ:

1) GSM

2) наблюдательный совет/совет директоров. В белорусском законодательстве это одно и то же, а вообще Совет директоров взят из англоамериканской системы права (это высший орган корпорации: решает все финансовые вопросы, например, о распределении прибыли. В него можно включить директора/правление – и все сделки будут тут же подписываться), а наблюдательный совет – из романно-германской системы (орган, представляющий интересы акционеров между собраниями GSM). У нас: если совету директоров/наблюдательному совету делегированы полномочия – он может совершать любые сделки. Однако правом подписи сделок без доверенности председатель совета директоров/наблюдательного совета/уполномоченный член совета директоров обладает только в отношении 1 категории сделок – трудового договора (иного) с гендиректором/директором, членами дирекции/правления, если такие полномочия делегированы уставом.

3) исполнительный орган (любой из 3 видов).

Изъятие из общего правила: в унитарном предприятии, ООО, ОДО, АО исполнительный орган может вообще не образовываться. Вместо него собственник имущества УП, ОСУ хозобщества могут нанять управляющего (ип) или управляющую организацию (коммерческую организацию) в качестве гражданско-правового представителя соответствующего юр лица.

Управляющий/управляющая организация отличаются от директора/правления:

1. Если директор выходит за пределы предоставленных ему полномочий, то он обязывает соответствующее юридическое лицо (правда, впоследствии по 175 ГК сделку можно признать недействительной). Управляющий при этом обязывает только самого себя.

2. Директор вне зависимости от того, хорошо или плохо он работает, получает должностной оклад. Управляющий, если договор носит элементы подряда (т.е. в нем предусмотрено достижение результатов) при недостижении результатов вознаграждение не получает.

3. Директор/гендиректор привлекается к ответственности лишь за виновное причинение убытков юр лицу; управляющий отвечает без вины, т.к. это предпринимательская деятельность.

Тема 3. Условия втд