Какая деятельность может быть признана вспомогательной или подготовительной (п. 4 ст. 306 НК РФ)?

В п. 4 ст. 306 НК РФ указано, что осуществление представительством деятельности вспомогательного и подготовительного характера (при отсутствии признаков регулярной предпринимательской деятельности - п. 2 ст. 306 НК РФ) не приводит к образованию постоянного представительства. В п. 4 ст. 306 НК РФ указаны отдельные виды такой вспомогательной и подготовительной деятельности.

Согласно официальным разъяснениям для признания деятельности подготовительной или вспомогательной по своему содержанию она не должна составлять всю или часть основной деятельности иностранной организации. Кроме того, такая деятельность должна осуществляться в пользу иностранной организации, а не третьих лиц либо в пользу третьих лиц, но не на регулярной основе.

Примеры деятельности, которая может быть признана вспомогательной, подготовительной и не влечет образования постоянного представительства:

- деятельность отделения филиала, который используется как дополнительный офис (специалисты отделения проводят работу по привлечению клиентов, осуществляют первичный сбор информации о возможных клиентах, проводят первичный анализ деятельности предполагаемого клиента и т.д.). Этот вывод содержится в некоторых судебных решениях и работе автора;

- продвижение продукции и реклама. Эта деятельность подпадает под понятие "распространение информации", приведенное в перечне видов подготовительной и вспомогательной деятельности (вывод содержится в работе автора);

- проверка бухгалтерской отчетности, составление проектов договоров и т.д. для иностранной компании членом ее совета директоров - резидентом РФ. В то же время для аудиторских, юридических и консультационных компаний такая деятельность может быть признана основной, а не вспомогательной, подготовительной (этот вывод содержится в работе автора);

- сбор информации о стране, условиях предпринимательства, налоговом законодательстве и другой информации, носящей общий характер, предназначенной только для данной иностранной организации, а также сбор информации корреспондентскими пунктами зарубежных средств массовой информации, если редактирование и публикация собранного материала осуществляется за пределами РФ (вывод содержится в работе автора).

Подробнее см. документы

Приказ МНС России от 28.03.2003 N БГ-3-23/150

В Рекомендациях указано, что для признания деятельности подготовительной или вспомогательной по своему содержанию она не должна составлять всю или часть основной деятельности. Например, если иностранная организация содержит в Российской Федерации постоянное место деятельности для распространения рекламы, являясь при этом рекламным агентством, то такая деятельность является для данной иностранной организации ее основной (обычной) деятельностью, которая может рассматриваться как приводящая к образованию постоянного представительства в Российской Федерации при наличии его признаков. Также в Рекомендациях разъясняется, что для непризнания отделения постоянным представительством подготовительная или вспомогательная деятельность должны осуществляться в пользу самой иностранной организации, а не в пользу иных лиц. В случае осуществления деятельности в пользу иных лиц она не должна осуществляться на регулярной основе.

Постановление ФАС Московского округа от 14.10.2011 по делу N А40-151888/10-129-621

Суд указал, что работы по доставке и установке программного обеспечения, его техническому обслуживанию, ремонту и консультированию носят вспомогательный характер.

Постановление ФАС Московского округа от 01.02.2006, 25.01.2006 N КА-А41/12791-05 по делу N А41-К2-5630/05

Суд указал, что деятельность отделения филиала, который используется как дополнительный офис (специалисты отделения проводят работу по привлечению клиентов, осуществляют первичный сбор информации о возможных клиентах, проводят первичный анализ деятельности предполагаемого клиента и т.д.), носит вспомогательный характер.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Поволжского округа от 26.12.2006 по делу N А55-1041/06-39 (Определением ВАС РФ от 07.05.2007 N 4483/07 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Консультация эксперта, 2010

Автор отмечает, что деятельность отделения иностранной организации по сбору информации о возможных клиентах является деятельностью вспомогательного характера.

Консультация эксперта, 2006

Автор, сотрудник Минфина России, разъясняет, что осуществление лицом - налоговым резидентом РФ деятельности по проверке бухгалтерской отчетности, составлению проектов договоров и т.д. для иностранной компании, членом совета директоров которой это лицо является, не будет приводить к образованию на территории РФ постоянного представительства данной компании при условии, что подобная деятельность носит по отношению к предпринимательской деятельности компании исключительно подготовительный или вспомогательный характер. Для многих аудиторских, юридических и консультационных компаний такая деятельность может быть признана основной.

Консультация эксперта, 2006

Автор, сотрудник Минфина России, отмечает, что деятельность по сбору информации о стране, условиях предпринимательства, налоговом законодательстве и другой информации, носящей общий характер, предназначенной только для данной иностранной организации, не образует постоянного представительства. То же относится к корреспондентским пунктам зарубежных средств массовой информации, в случае если те ведут в Российской Федерации только сбор информации, а редактирование, переработка и публикация собранного материала осуществляются за пределами Российской Федерации. Содержание в РФ постоянного места деятельности для распространения рекламы рекламным агентством является его основной (обычной) деятельностью, поэтому может приводить к образованию постоянного представительства. Содержание постоянного места деятельности в Российской Федерации специализированными информационными агентствами с целью сбора, обработки и перепродажи информации клиентам также следует рассматривать как постоянное представительство.