Вправе ли организация применять ставку 0 процентов при реализации добытых драгметаллов, если у нее отсутствует необходимая лицензия (пп. 6 п. 1 ст. 164 НК РФ)?

Согласно пп. 6 п. 1 ст. 164 НК РФ налогоплательщики, осуществляющие добычу драгметаллов или производство из лома и отходов, содержащих драгметаллы, вправе применять ставку 0 процентов при их реализации Государственному фонду драгоценных металлов и драгоценных камней РФ, фондам драгоценных металлов и драгоценных камней субъектов РФ, Банку России, банкам.

В соответствии с п. 8 ст. 165 НК РФ для подтверждения обоснованности применения ставки 0 процентов налогоплательщик должен представить контракт на реализацию драгметаллов или драгкамней и документы, подтверждающие их передачу перечисленным выше организациям. Указанные нормы права не разъясняют, вправе ли организация применять ставку 0 процентов, если у нее отсутствует лицензия.

По данному вопросу есть две точки зрения.

Официальной позиции нет.

Есть пример судебного решения, в котором указывается, что применять нулевую ставку могут только те налогоплательщики, которые имеют статус добывающей компании, что возможно лишь при наличии лицензии и фактической добыче драгметаллов.

Между тем есть работа автора, согласно которой возможность применения ставки НДС 0 процентов не зависит от наличия у налогоплательщика лицензии на добычу драгметаллов.

Подробнее см. документы

Позиция 1. Организация не вправе применять ставку 0 процентов при реализации добытых драгметаллов, если у нее отсутствует необходимая лицензия

Постановление ФАС Дальневосточного округа от 13.03.2009 N Ф03-6304/2008 по делу N А24-4002/2007

Суд со ссылкой на п. 5 ст. 4 Федерального закона от 26.03.1998 N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" указал следующее. Право юридических лиц осуществлять деятельность по добыче драгметаллов и драгкамней возникает с момента получения соответствующей лицензии и действует до прекращения ее действия. Таким образом, применять нулевую ставку согласно пп. 6 п. 1 ст. 164 НК РФ вправе только те налогоплательщики, которые имеют статус добывающей компании, что возможно лишь при наличии лицензии и фактической добыче драгметаллов. При этом суд указал, что факт извлечения обществом золота при осуществлении геолого-разведочных работ не наделяет его статусом золотодобывающей компании. В этом случае общество не вправе применять ставку 0 процентов при реализации драгметаллов.

Позиция 2. Организация вправе применять ставку 0 процентов при реализации добытых драгметаллов независимо от наличия у нее необходимой лицензии

Консультация эксперта, 2010

По мнению автора, возможность применения ставки НДС 0 процентов не зависит от наличия у налогоплательщика лицензии на добычу драгметаллов. Согласно п. 7 ст. 3 НК РФ все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика. Таким образом, если организация добывает золото на основании лицензии, а в результате аффинажа получается также и серебро, то при его реализации налогоплательщик вправе применить нулевую ставку. Это можно сделать и вне зависимости от наличия или отсутствия у организации лицензии на добычу серебра.