Производство следственных действий по собиранию и проверке доказательств по делам, отнесенным к компетенции таможенных органов

Следственное действие – это любое регламентированное уголовно-процессуальным законодательством действие лица, производящего расследование по конкретному уголовному делу, направленное на обнаружение, собирание, закрепление и проверку доказательств, то есть действия по доказыванию на досудебных стадиях уголовного судопроизводства.

Следственные действия могут быть дифференцированы в зависимости от степени ущемления прав и свобод личности, то есть требуют либо вынесения постановления следователя (дознавателя) либо судебного решения.

Эксгумация, освидетельствование, обыск и выемка производятся на основании постановления следователя (ст. 164 УПК РФ).

На основании судебного решения могут быть произведены следующие следственные действия: осмотра жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц; обыска и (или) выемки в жилище; выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи; личного обыска (за исключением личного обыска подозреваемого при задержании лица или заключении его под стражу, а также при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела); выемки предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях; наложения ареста на корреспонденцию, разрешении на ее осмотр и выемку в учреждениях связи; наложения ареста на имущество, включая денежные средства физических и юридических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях; контроля и записи телефонных и иных переговоров; получения информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами.

При необходимости получения судебного разрешения на производство следственного действия следователь с согласия руководителя следственного органа, а дознаватель с согласия прокурора возбуждает перед судом ходатайство о производстве следственного действия, о чем выносится постановление.

Не допускается производство следственного действия в ночное время, за исключением случаев, не терпящих отлагательства.

При производстве следственных действий недопустимо применение насилия, угроз и иных незаконных мер, а равно создание опасности для жизни и здоровья участвующих в них лиц.

Следователь, привлекая к участию в следственных действиях участников уголовного судопроизводства, удостоверяется в их личности, разъясняет им права, ответственность, а также порядок производства соответствующего следственного действия. Если в производстве следственного действия участвует потерпевший, свидетель, специалист, эксперт или переводчик, то он также предупреждается об ответственности, предусмотренной ст.ст. 307 и 308 УК РФ.

В ходе производства следственного действия ведется протокол. Протокол следственного действия служит средством фиксации хода производства следственного действия и относится к одному из видов доказательств. Протокол следственного действия составляется в ходе следственного действия или непосредственно после его окончания

Протокол может быть написан от руки или изготовлен с помощью технических средств. При производстве следственного действия могут также применяться стенографирование, фотографирование, киносъемка, аудио- и видеозапись. Стенограмма и стенографическая запись, фотографические негативы и снимки, материалы аудио- и видеозаписи хранятся при уголовном деле.

В протоколе указываются: место и дата производства следственного действия, время его начала и окончания с точностью до минуты; должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол; фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в следственном действии, а в необходимых случаях его адрес и другие данные о его личности.

В протоколе описываются процессуальные действия в том порядке, в каком они производились, выявленные при их производстве существенные для данного уголовного дела обстоятельства, а также излагаются заявления лиц, участвовавших в следственном действии.

В протоколе должны быть указаны также технические средства, примененные при производстве следственного действия, условия и порядок их использования, объекты, к которым эти средства были применены, и полученные результаты. В протоколе должно быть отмечено, что лица, участвующие в следственном действии, были заранее предупреждены о применении при производстве следственного действия технических средств.

Протокол предъявляется для ознакомления всем лицам, участвовавшим в следственном действии. При этом указанным лицам разъясняется их право делать подлежащие внесению в протокол замечания о его дополнении и уточнении. Все внесенные замечания о дополнении и уточнении протокола должны быть оговорены и удостоверены подписями этих лиц.

Протокол подписывается следователем и лицами, участвовавшими в следственном действии.

К протоколу прилагаются фотографические негативы и снимки, киноленты, диапозитивы, фонограммы допроса, кассеты видеозаписи, носители компьютерной информации, чертежи, планы, схемы, слепки и оттиски следов, выполненные при производстве следственного действия.

Протокол должен также содержать запись о разъяснении участникам следственных действий в соответствии с УПК РФ их прав, обязанностей, ответственности и порядка производства следственного действия, которая удостоверяется подписями участников следственных действий.

В целом, после принятия Федерального закона от 04.03.2013 № 23-ФЗ "О внесении изменений в статьи 62 и 303 Уголовного кодекса РФ и Уголовно-процессуальный кодекс РФ" участие понятых стало обязательно только при производстве обыска, выемки электронных носителей информации, личного обыска, а также предъявления лица для опознания. В остальных случаях понятые принимают участие по усмотрению следователя. Если по решению следователя понятые в следственных действиях не участвуют, то применение технических средств фиксации хода и результатов следственного действия является обязательным (при невозможности применения технических средств следователь делает в протоколе соответствующую запись).

В случае отказа подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего или иного лица, участвующего в следственном действии, подписать протокол следственного действия следователь вносит в него соответствующую запись, которая удостоверяется подписью следователя, а также подписями защитника, законного представителя, представителя или понятых, если они участвуют в следственном действии (ст. 167 УПК РФ).

Лицу, отказавшемуся подписать протокол, должна быть предоставлена возможность дать объяснение причин отказа, которое заносится в данный протокол.

Если подозреваемый, обвиняемый, потерпевший или свидетель в силу физических недостатков или состояния здоровья не может подписать протокол, то ознакомление этого лица с текстом протокола производится в присутствии защитника, законного представителя, представителя или понятых, которые подтверждают своими подписями содержание протокола и факт невозможности его подписания.

Осмотр - это непосредственное изучение лицом, производящим расследование, при участии понятых участков местности, помещений, отдельных предметов и иных объектов в целях обнаружения следов преступления и вещественных доказательств, выяснения обстановки происшествия, а равно иных обстоятельств, имеющих значение для дела.

Осмотр следует отличать от сходного с ним следственного действия - обыска. Во-первых, в отличие от обыска осмотр проводится лишь в тех случаях, когда отсутствует опасность сокрытия следов преступления. Напротив, при проведении обыска такая опасность всегда изначально существует. Во-вторых, осмотр в значительно меньшей степени, нежели обыск, ущемляет интересы граждан, так как представляет собой наблюдение объектов, к которым имеется свободный доступ, исключающий необходимость принудительных поисковых действий (вскрытия помещений и хранилищ вопреки воле их владельца). При проведении обыска такие принудительные действия могут производиться при отказе владельца добровольно открыть соответствующие помещения и хранилища (ч. 6 ст. 182 УПК РФ). В-третьих, осмотр имеет более широкие цели, включая детальное исследование и фиксацию обстановки места происшествия, местности, жилища и т.д.

Если проживающие в помещении лица не дают согласия на проведение там следственного действия, но нет причин полагать, что это связано с их намерением сокрыть следы преступления (например, отказ объясняется нежеланием посвящать посторонних в детали своей частной жизни, тратить время на помощь следствию, негативным отношением к правоохранительным органам), то имеется основание для осмотра без согласия проживающих в помещении лиц (ч. 5 ст. 177 УПК РФ). Когда же опасность сокрытия следов преступления этими лицами, с учетом обстоятельств дела, вероятна, имеется основание для проведения обыска.

Виды следственного осмотра различаются преимущественно по его объектам: осмотр места происшествия, осмотр местности, осмотр жилища, осмотр иного помещения, осмотр предметов и документов, осмотр трупа.

Осмотр места происшествия предусмотрен ч. 2 ст. 176 УПК РФ. Это следственное действие, которое в неотложных случаях может быть проведено еще до возбуждения уголовного дела.

Местом происшествия обычно считается то место, где произошло интересующее расследование событие, например событие преступления, или оставлены какие-либо следы преступления. В этом смысле местом происшествия может быть любая местность, жилище, иное помещение.

При расследовании таможенных преступлений местами происшествий чаще всего являются: зоны таможенного контроля; места задержания транспортных средств в глубине таможенной территории; таможенные склады, склады временного хранения и иные места, на территории которых обнаружены предметы таможенных преступлений (контрабанды, неуплаты таможенных платежей и т.д.).

При проведении осмотра места происшествия особое внимание следует уделить обнаружению выброшенных или сокрытых объектов. Чаще всего ими являются предметы контрабанды, товары, за которые не уплачены таможенные платежи, документы. Например, при перемещение через таможенную границу Российской Федерации физическими лицами наркотических средств, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу Российской Федерации, с сокрытием от таможенного контроля наиболее распространены две ситуации:

попытки провоза наркотических средств в контейнерах путем проглатывания. В этом случае обычно проводится осмотр места происшествия, которым становится помещение смотровой больницы, где изымаются контейнеры с наркотическими средствами. Отдельно проводится осмотр контейнеров с наркотическими средствами, с составлением протокола и приобщением их к делу в качестве вещественных доказательств;

попытки провоза наркотических средств в багаже (одежде). В этом случае обычно проводят осмотром места происшествия участка местности, где в месте задержания лица было изъято наркотическое средство. Отдельно проводится осмотром предметов: наркотического средства, паспорта и иных предметов, которые признаны вещественными доказательствами по делу и приобщены к материалам уголовного дела.

2. При наличии информации о возможном противодействии должностных лиц таможенных органов, владельцев таможенных складов, таможенных представителей, сослуживцев и родственников подозреваемых и иных лиц особую роль приобретает организация подготовительного этапа следственного осмотра. В этой связи необходимо:

обеспечить надлежащую охрану объектов осмотра и членов группы. Для этого необходимо выяснить, кем и когда организована их охрана; вносились ли какие изменения в обстановку места происшествия, если вносились, то кем, с какой целью и по чьему приказу; от каких лиц можно ожидать противодействия;

особое внимание уделить комплектованию группы, участвующей в обеспечении проведения осмотра, включив в нее лиц, обеспечивающих охрану проведения процессуального действия;

подготовить комплекты технико-криминалистических и технических средств таможенного контроля, имеющиеся на вооружении таможенных органов, прежде всего поисковых, для осмотра места происшествия;

организовать видеосъемку объекта осмотра, в процессе проведения которой могут быть зафиксированы эпизоды противодействия со стороны отдельных субъектов.

проинструктировать каждого члена группы осмотра о его обязанностях, возможном оказании противодействия и действиях в этой ситуации.

3. Особое внимание при осмотре следует уделить обнаружению тайников или сокрытых предметов в технологических полостях транспортных средств и других объектах. В частности, при обнаружении предметов контрабанды в автомобиле в зоне таможенного контроля осматривается как автомобиль, так и территория вокруг него.

Осмотр местности. Иногда понятие "местность" не совпадает с понятием "место происшествия" - когда на объекте осмотра отсутствуют следы преступления и это следственное действие преследует цель изучения обстановки: например, осматривается какое-либо иное место, названное обвиняемым, где он якобы находился в момент совершения преступления (алиби). В остальных случаях осмотр местности взамен осмотра места происшествия производится при отсутствии неотложной ситуации.

Осмотр жилища может быть связан с принуждением, поэтому особо регламентирован УПК РФ. Процедура этого осмотра подчинена конституционному принципу неприкосновенности жилища (ст. 25 Конституции РФ). Жилище - это индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями, жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилищный фонд и используемое для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение или строение, не входящее в жилищный фонд, но используемое для временного проживания на законных основаниях (п. 10 ст. 5 УПК РФ).

По общему правилу для осмотра жилища требуется согласие проживающих в нем лиц. Это согласие может быть получено в письменной или устной форме до начала осмотра. Устное согласие должно быть отражено в протоколе осмотра. При получении такого согласия осмотр жилища производится в общем порядке.

Возникает проблема, когда в одном жилище проживает несколько человек, одни из которых согласны на осмотр, а другие против этого возражают либо их согласие не получено (например, ввиду их отсутствия в данный момент в месте жительства). Например, родственники подозреваемого утверждают о совместном с ним проживании и дают согласие на осмотр жилища, а сам он выступает против осмотра. Представляется, что если хотя бы одно дееспособное проживающее в помещении лицо по своему согласию впустило в жилище следователя для проведения осмотра, то он презюмируется проведенным с согласия всех проживающих лиц при условии, что до начала осмотра не поступило явных возражений от остальных проживающих. Если же поступило хотя бы одно возражение, то осмотр считается производимым без согласия.

Осмотр жилища в случае возражения проживающих в нем лиц является принудительным следственным действием, ограничивающим конституционное право граждан на неприкосновенность жилища. Из этого вытекают такие его особенности:

1) он производится по судебному решению, получаемому в порядке ст. 165 УПК РФ;

2) основанием для производства подобного осмотра жилища должны быть уголовно-процессуальные доказательства;

3) при производстве осмотра жилища без согласия проживающих в нем лиц без судебного решения копия протокола осмотра должна быть вручена этим лицам по их требованию. Это обеспечивает их право на обжалование действий следователя.

Осмотр предметов и документов по общему правилу проводится в рамках того следственного действия, в процессе которого они обнаружены (ч. 2 ст. 177). Такой осмотр не является самостоятельным следственным действием и как часть обыска, выемки, осмотра места происшествия фиксируется в соответствующем протоколе. В качестве самостоятельной разновидности следственного осмотра осмотр предметов и документов проводится в кабинете следователя (ч. 3 ст. 177 УПК РФ) при затруднениях для осмотра на месте: большом количестве предметов, плохих погодных условиях, в ночное время, при необходимости привлечения к осмотру отсутствующего в данный момент специалиста, отсутствии нужного оборудования (скажем, для просмотра изъятых видеокассет). Самостоятельный осмотр предметов требуется и в том случае, если они были собраны не в ходе следственных действий, а путем представления или истребования (ст. 86 УПК РФ).

Специальная цель осмотра предметов - обеспечение их дальнейших исследований (например, экспертных). По этой причине особое внимание закон уделяет изъятию, упаковке и удостоверению предметов (ч. 3 ст. 177).

Все обнаруженные в ходе следственных действий произведения искусства, законность вывоза или принадлежность которых данному владельцу вызывает сомнение, должны быть сфотографированы. Причем, иконы, картины, а также другие живописные или графические произведения фотографируются как с лицевой, так и с оборотной стороны. Объемные предметы (вазы, скульптуры и т.п.) целесообразно фотографировать под разными ракурсами, чтобы передать полностью внешний вид произведения и его индивидуальные особенности.

В протоколе должны быть указаны: место обнаружения предметов, по возможности их индивидуальные признаки и во всяком случае - способы упаковки предметов и их удостоверение (например, наличие подписи следователя и понятых на упаковке, печати). Сомнения в том, что данный предмет является именно тем, который был изъят с места происшествия, трудно опровержимы и обычно влекут утрату ими доказательственного значения. Из специальной цели осмотра предметов вытекает необходимость его производства до их экспертного исследования. В результате осмотра предмета дополнительно выясняется необходимость назначения экспертизы.

Осмотр трупа и эксгумация. Следователь производит осмотр трупа с участием понятых, судебно-медицинского эксперта, а при невозможности его участия - врача. При необходимости для осмотра трупа могут привлекаться другие специалисты (ст. 178 УПК РФ).

В любом случае при осмотре трупа должны быть соблюдены следующие специальные правила (ст. 178 УПК РФ):

1) обязательное участие в нем специалиста в области судебной медицины, а при невозможности его участия - иного врача;

2) применение технических средств фиксации (фотографирование, дактилоскопирование) при осмотре неопознанного трупа;

3) запрет на кремирование неопознанного трупа;

4) наличие специальной меры принуждения, обеспечивающей осмотр трупа, - эксгумации (извлечение трупа из места его официального захоронения). Об эксгумации выносится мотивированное постановление, о чем уведомляются близкие родственники или (в отсутствие первых) родственники покойного. При их возражении эксгумация производится по судебному решению, которое выносится в порядке, предусмотренном ст. 165 УПК РФ.

Извлечение трупа из места захоронения, то есть эксгумация, производится в уголовном судопроизводстве как правило, когда уже после захоронения трупа возникает необходимость: дополнительно или повторно осмотреть труп; предъявить труп для опознания; провести судебно-медицинскую экспертизу трупа. Последняя ситуация достаточно распространена и встречается, если: первичная судебно-медицинская экспертиза трупа не производилось, а в последующем возникла версия о возможной криминальной смерти; первичная экспертиза проводилась, но потребовалось производство дополнительной или повторной экспертизы.

Согласно ст. 178 УПК РФ при необходимости извлечения трупа из места захоронения следователь выносит постановление об эксгумации и уведомляет об этом близких родственников или родственников покойного.

Постановление обязательно для администрации соответствующего места захоронения. В случае, если близкие родственники или родственники покойного возражают против эксгумации, разрешение на ее проведение выдается судом (ст. 178 УПК РФ).

Эксгумация сама по себе не является следственным действием, обеспечивая лишь последующее производство осмотра трупа, предъявление его для опознания, экспертного исследования. Поэтому обстоятельства эксгумации обычно фиксируются в протоколе осмотра.

Расходы, связанные с эксгумацией и последующим захоронением трупа, относятся к процессуальным издержкам (сначала возмещаются за счет бюджета, а затем могут быть взысканы с осужденного).

Расходы, связанные с эксгумацией и последующим захоронением трупа, возмещаются родственникам покойного в порядке, установленном ст. 131 УПК РФ.

Эксгумация и осмотр трупа, согласно ст. 178 УПК РФ, производятся обязательным участием понятых, судебно-медицинского эксперта, а при невозможности его участия - врача. Судебно-медицинский эксперт или врач юридически считаются специалистами, привлеченными к осмотру места происшествия. При необходимости для осмотра трупа могут привлекаться другие специалисты.

В протоколе эксгумации трупа должны быть указаны место захоронения трупа; состояние могилы и грунта, глубина нахождения гроба и его состояние; положение трупа; состояние одежды и состояние трупа, а также иные обстоятельства, имеющие отношение к делу.

Освидетельствование - это следственное действие, состоящее в осмотре подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего или свидетеля для обнаружения на их теле: а) следов преступления; б) особых примет; в) телесных повреждений; г) выявления состояния опьянения; д) иных свойств и признаков, имеющих значение для уголовного дела (ч. 1 ст. 179 УПК РФ).

Следами преступления могут быть такие обстоятельства, как наличие телесных повреждений: царапин, ран, гематом; пятен крови, частиц волос, микрочастиц и др. К числу особых примет относятся физиологические дефекты, родимые пятна, татуировки, рубцы, следы операций и др.

Представляется, что обнаружение телесных повреждений не является самостоятельным предметом освидетельствования, так как относящиеся к делу телесные повреждения обычно предстают или в виде особых примет (например, отсутствие пальца на руке обвиняемого), или в виде следов преступления (травмы потерпевшего).

Если искомые свойства и признаки лица не могут быть выявлены посредством освидетельствования и требуют проведения специальных самостоятельных исследований (в том числе с взятием на анализ крови, волос и т.д.), назначается судебная экспертиза.

В качестве иных свойств и признаков, имеющих значение для уголовного дела, могут выступать внешние признаки освидетельствуемого лица, которые не являются особыми приметами, например рост, вес, цвет волос. Это может быть необходимо, в частности, для проведения в дальнейшем следственного эксперимента.

Специфический объект осмотра - тело живого человека - обусловливает особые условия и порядок данного следственного действия, связанные с гарантиями права граждан на личную неприкосновенность.

Основанием для проведения освидетельствования служат сведения (часто предположительные) о наличии на теле человека следов, иных свойств и признаков, которые требуется установить. Иными условиями для производства освидетельствования являются:

- отсутствие оснований для назначения судебной экспертизы, т.е. необходимости в специальном и самостоятельном исследовании. В частности, недопустимо путем освидетельствования устанавливать характер и степень вреда, причиненного здоровью; психическое состояние, возраст освидетельствуемого. Для этого обязательно назначение судебной экспертизы (ст. 196 УПК РФ);

- получение согласия свидетеля на его освидетельствование. Исключение составляет "необходимость оценки достоверности показаний свидетеля", когда освидетельствование свидетеля может проводиться без его согласия (ч. 1 ст. 179 УПК РФ). Так, для оценки достоверности показаний свидетеля может оказаться необходимым выявление состояния его опьянения в момент допроса.

Уголовно-процессуальный закон выделяет следующие особенности производства освидетельствования:

1) освидетельствование может быть проведено до вынесения постановления о возбуждении уголовного дела;

2) необходимо вынесение мотивированного постановления о проведении освидетельствования (для контроля за обоснованностью принуждения);

3) ввиду принципа уважения чести и достоинства граждан (ст. 21 Конституции РФ, ст. 9 УПК РФ) освидетельствование, связанное с обнажением, производится только в присутствии лиц одного пола с освидетельствуемым лицом (это правило не распространяется на врача). Вместо следователя другого пола освидетельствование производится врачом;

4) при освидетельствовании, связанном с обнажением, технические средства фиксации изображения применяются только при согласии освидетельствуемого;

5) при производстве освидетельствования не обязательно участие понятых (ч. 1 ст. 170 УПК РФ), однако в силу использования объективного метода наблюдения их участие целесообразно и может быть обеспечено по ходатайству заинтересованных лиц или по инициативе следователя[46].

Следственный эксперимент - это следственное действие, состоящее в проведении специальных опытов в целях проверки и уточнения данных, имеющих значение для уголовного дела (ст. 181 УПК). Цели следственного эксперимента указывают на его важную особенность - он является специальным проверочным следственным действием. Для его проведения уже необходимо иметь подлежащие проверке доказательства. Поэтому он не относится к числу неотложных и первоначальных следственных действий.

Содержание данного следственного действия составляют экспериментальные, исследовательские действия, однако не связанные с самостоятельным использованием специальных познаний (см. об этом § 5 настоящей главы). В этом состоит отличие эксперимента от экспертизы, и это является его специальным условием. Как и при производстве других следственных действий, во время следственного эксперимента запрещено создавать опасность для здоровья, унижать достоинство, повреждать имущество.

Для получения надежных результатов целесообразно использовать неоднократные повторения опытных действий с изменением каких-либо их параметров.

Следственный эксперимент это комплекс действий, производимых в целях проверки и уточнения данных, имеющих значение для уголовного дела, путем воспроизведения действий, а также обстановки или иных обстоятельств определенного события. При этом проверяется возможность восприятия каких-либо фактов, совершения определенных действий, наступления какого-либо события, а также выявляются последовательность происшедшего события и механизм образования следов. Производство следственного эксперимента допускается, если не создается опасность для здоровья участвующих в нем лиц (ст. 181 УПК РФ).

Степень точности воссоздания модели является важнейшим критерием для оценки достоверности результатов эксперимента.

Обычно в ходе следственного эксперимента может быть проверена информация, полученная в результате производства других следственных действий (допросов обвиняемого, подозреваемого, свидетеля, потерпевшего, предъявления для опознания, осмотра места происшествия и др.), а также представленная подозреваемым, обвиняемым, защитником, потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком и их представителями.

Следственный эксперимент производится как по инициативе следователя, так и по ходатайству подозреваемого, обвиняемого и его защитника, потерпевшего и других участников уголовного судопроизводства.

В ходе подготовки к производству следственного эксперимента следователь выполняет серию организационно-технических мероприятий: определение цели проводимого мероприятия; определение круга участников следственного эксперимента и организация их явки; определение места и времени производства следственного эксперимента.

При определении места и времени производства следственного эксперимента необходимо исходить из конкретных проверяемых обстоятельств. Так следственный эксперимент, направленный на проверку теоретической возможности совершения лицом определенных действий безотносительно к определенному месту, может производиться в кабинете следователя, а эксперимент, где важным является сама обстановка места – лишь в этом месте;

Производство следственного эксперимента проходит в три этапа: подготовительный этап, этап производства экспериментальных действий изаключительный этап.

На подготовительном этапе следователь выполняет следующие действия:

- объявляет о начале производства следственного эксперимента и, представившись, устанавливает личность каждого из участников следственного эксперимента;

- разъясняет участникам их права и обязанности, выясняет у них основания для отвода;

- в случае необходимости отбирает от указанных лиц подписки о неразглашении данных предварительного расследования;

- уведомляет участников следственного эксперимента о применении технических средств, особенностях и целях их применения;

- фиксирует в протоколе следственного эксперимента выполнение перечисленных действий, а также время начала следственного эксперимента, что удостоверяется подписями участников следственного эксперимента;

- проводит инструктаж участников следственного эксперимента, в ходе которого разъясняет им их роли и задачи.

На этапе производства экспериментальных действий осуществляется непосредственное воспроизведение интересующих действий, обстановки или иных обстоятельств.

Заключительный этап состоит в завершении составления протокола следственного эксперимента, плана местности, где производился следственный эксперимент, и схем движения во время его производства.

Обыск представляет собой процессуальный поиск, осуществляемый в определенном месте, находящемся в законном владении определенного лица, с целью обнаружения, изъятия и фиксации предметов и документов, которые могут иметь значение для дела, а также разыскиваемых лиц и трупов (ст. ст. 182, 184 УПК РФ).

Обыск отличается от выемки тем, что во время принятия решения о производстве обыска неизвестно местонахождения предмета (документа или ценности), который следует найти (изъять), и (или) его принадлежность. Предмет (документ или ценность) нужно искать или устанавливать, кому он принадлежит. Если лицо не выдало предмет (документ, ценность) после предъявления постановления о производстве выемки, а точное место расположения вещи в помещении неизвестно, выемка производиться не может, должен производиться обыск. Однако если оглашено постановление о производстве обыска (судебное решение, разрешающее его производство) и после этого вещь выдана, все равно, даже когда после этого других вещей не искали, составляется протокол обыска.

Поисковый характер обыска связан с тем, что перед началом этого следственного действия орган предварительного расследования не имеет точной информации о том, действительно ли в данном месте или у данного лица находятся искомые объекты, либо о том, где конкретно они сокрыты. Это отличает обыск от сходного с ним следственного действия - выемки. Обыск производится при наличии лишь вероятностных данных о местонахождении искомого объекта. Для проведения выемки нужно достоверно знать, где и у кого находится искомый предмет (ч. 1 ст. 183 УПК РФ), поэтому проведения поисковых действий при выемке не требуется.

Итак, основаниями для производства обыска являются достаточные данные о том, что:

- в чьем-либо законном владении могут находиться объекты, имеющие значение для уголовного дела (предметы и документы, живые разыскиваемые лица или трупы);

- существует опасность (вероятность) сокрытия или уничтожения этих объектов[47].

Процессуальный закон для производства обыска требует вынесения постановления (ч. 2 ст. 182 УПК РФ), что объясняется необходимостью контроля над этой принудительной мерой. Согласно п. п. 5, 6 ч. 2 ст. 29, ч. 3 ст. 182 УПК РФ личный обыск (исключение составляет производство личного обыска при задержании лица или заключении его под стражу, а также при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела (п. 6 ч. 2 ст. 29, ст. 93, ч. 2 ст. 184 УПК РФ), а также обыск в жилище должен производиться на основании судебного решения.

При обыске специально запрещено без необходимости повреждать имущество (ч. 6 ст. 182). Не вызванное необходимостью повреждение имущества влечет дисциплинарную, гражданско-правовую, а в некоторых случаях и уголовную ответственность;

Фиксация хода и результатов обыска производится по общим правилам, т.е. в протоколе в соответствии со ст. ст. 166, 167. Однако особенно важно, чтобы местоположение и обстоятельства обнаружения предметов, их индивидуальные признаки, при необходимости - упаковка, наличие на ней печати следователя и подписей понятых были подробно указаны в протоколе обыска. В нем фиксируются все юридически значимые обстоятельства обыска (выдан ли предмет добровольно, поведение обыскиваемых, принятые меры, заявления и замечания присутствующих). Копия протокола обыска (в том числе копия описи изъятых предметов) вручается представителю владельца объекта обыска под расписку на оригинале протокола;

Особой гарантией соблюдения при обыске прав и законных интересов граждан является возможность обжалования постановления о производстве обыска и его результатов непосредственно в суд, что прямо было отмечено в Постановлении Конституционного Суда РФ от 23.03.99 N 5-П.

Виды обыска выделяются по различным критериям. Процессуальными особенностями обладают личный обыск (ст. 184 УПК РФ), обыск в неотложной ситуации (ст. 157 УПК РФ; ч. 5 ст. 165 УПК РФ), обыск в жилище (ч. 3 ст. 182 УПК РФ), в ином помещении или участке местности, обыск в отношении лиц, обладающих иммунитетом (ч. 2 ст. 3 УПК РФ, ч. ч. 3 и 4 ст. 450 УПК РФ).

Личный обыск состоит в поиске и изъятии относящихся к уголовному делу предметов и документов, находящихся у подозреваемого или обвиняемого - в его одежде, среди имеющихся при нем вещей, а также на его теле (ст. 184 УПК РФ). Дополнительной целью личного обыска подозреваемого и обвиняемого, помещаемого под стражу, является обнаружение и изъятие предметов, запрещенных к хранению и использованию в местах содержания под стражей.

Основаниями для производства личного обыска служат данные, указывающие на нахождение искомых предметов и документов у подозреваемого или обвиняемого. Представляется, что в тех случаях, когда личный обыск производится по судебному решению, основанием для него должны быть только уголовно-процессуальные доказательства. Однако по смыслу закона в неотложных случаях, а именно: а) при задержании подозреваемого или заключении его под стражу; б) при личном обыске лица, находящегося в месте, где производится обыск, по подозрению, что оно скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для дела (ч. 2 ст. 184 УПК РФ), основанием для личного обыска (как исключение из общего правила) могут быть не только доказательства, но, соответственно, и требование закона (юридическое основание) предварительно обыскивать всякое лицо, заключаемое под стражу, или результаты непосредственного наблюдения за поведением лиц, присутствующих при обыске помещения или иного места.

Особенности личного обыска состоят в следующем:

1) личный обыск ограничивает конституционное право на личную неприкосновенность (ч. 1 ст. 23 Конституции РФ) и потому, как правило, производится по судебному решению, получаемому в порядке ст. 165 УПК РФ. Исключение составляют личный обыск перед помещением под стражу, личный обыск лица, проводимый в уже обыскиваемом помещении (ч. 2 ст. 184 УПК РФ) и личный обыск в неотложных ситуациях (ч. 5 ст. 165 УПК РФ);

2) при личном обыске присутствуют только лица одного пола с обыскиваемым. По аналогии с освидетельствованием (ч. 4 ст. 179 УПК РФ) это требование не распространяется на специалиста - врача, если тот привлечен к участию в данном следственном действии;

3) личный обыск может быть связан с проникновением в полости организма. При этом особое внимание необходимо обращать на недопустимость создания опасности для здоровья обыскиваемого, а также соблюдение запрета принудительных медицинских опытов (ст. 21 Конституции РФ). В частности, проникновение в полости организма недопустимо, если это требует хирургического вмешательства, причиняет физическую боль (при отсутствии согласия обыскиваемого) или иным образом связано с каким-либо реальным риском для здоровья и жизни лица.

Выемка - это следственное действие, состоящее в процессуальном принудительном изъятии имеющих значение для дела определенных предметов и документов, когда точно известно, где и у кого они находятся (ст. 183 УПК РФ).

Фактическими основаниями для производства выемки служат:

- нахождение определенного предмета или документа, имеющего значение для уголовного дела, в фактическом владении определенного лица (в данном помещении, ином месте, при нем или на нем);

- наличие опасности сокрытия или уничтожения данного предмета или документа;

- отсутствие необходимости их поиска органами предварительного расследования.

Последние две группы обстоятельств могут устанавливаться как доказательствами, так и иными данными (в том числе с помощью непосредственного восприятия следователем или дознавателем, оперативно-розыскной информацией и даже следственным опытом). Что же касается первой группы обстоятельств - нахождения определенного предмета или документа, имеющего значение для уголовного дела, в фактическом владении определенного лица, то это обстоятельство должно быть, на наш взгляд, достоверно доказанным, т.е. точно установленным с помощью уголовно-процессуальных доказательств. Это объясняется тем, что существование именно этих обстоятельств оправдывает возможность ограничения конституционных прав на неприкосновенность жилища, личности и частной собственности, поэтому к их установлению следует подходить особенно тщательно.

Как и в случае обыска, для проведения выемки владение каким-либо лицом помещением, участком местности или иным местом, где производится это следственное действие, должно быть, как правило, титульным - основанным на праве, в противном случае достаточно осмотра. Так, например, если после задержания подозреваемого в заброшенном бесхозном строении требуется изъять обнаруженные там похищенные вещи и т.п., проведение выемки избыточно и следует ограничиться осмотром места происшествия. Однако в то же самое время изъятие похищенных вещей, одетых на подозреваемом, требует проведения их выемки, ибо при этом ограничивается право личной неприкосновенности (титульное владение человеком своим телом и тем, что на нем одето).

Когда нет опасности сокрытия предметов, производство выемки может быть необязательно. Определенные предметы, если точно известно, где они находятся, могут быть получены путем истребования (ч. 4 ст. 21 УПК РФ). Истребование предметов и документов не является следственным действием, т.е. оно не обеспечено возможностью принудительного производства и не имеет детальной законодательной регламентации. Истребование оформляется запросом (требованием) следователя и может применяться при одновременном соблюдении следующих условий: а) нет опасности в сокрытии предмета и документа, а значит, и необходимости в принуждении (можно полагать, что необходимый предмет или документ будут переданы добровольно); б) само местонахождение предмета не имеет доказательственного значения. Например, похищенные вещи изъяты в административном порядке и находятся в дежурной части милиции; в больнице находится одежда пострадавшего со следами крови, при этом администрация больницы и сам пострадавший согласны представить одежду и не заинтересованы в ее сокрытии и т.п. Выемку вместо истребования следует производить, когда, возможно, понадобится применение принуждения (предмет не выдают или он может быть спрятан или уничтожен) либо доказательственное значение имеет сам фиксируемый в протоколе факт нахождения предмета в данном месте, например наркотических средств в лаборатории по делу о нарушении правил их хранения.

При производстве выемки изъятие электронных носителей информации производится с участием специалиста. По ходатайству законного владельца изымаемых электронных носителей информации или обладателя содержащейся на них информации специалистом, участвующим в выемке, в присутствии понятых с изымаемых электронных носителей информации осуществляется копирование информации на другие электронные носители информации, предоставленные законным владельцем изымаемых электронных носителей информации или обладателем содержащейся на них информации. При производстве выемки не допускается копирование информации, если это может воспрепятствовать расследованию преступления либо, по заявлению специалиста, повлечь за собой утрату или изменение информации.

Электронные носители информации, содержащие скопированную информацию, передаются законному владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации.

Об осуществлении копирования информации и о передаче электронных носителей информации, содержащих скопированную информацию, законному владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации в протоколе делается запись.

Порядок производства выемки такой же, как и при обыске.

По общему правилу выемка не требует специального дополнительного разрешения. Однако из этого правила имеется широкий круг исключений.

По судебному решению производится выемка:

1) в жилище;

2) предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну;

3) предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях;

4) вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард;

5) почтово-телеграфных отправлений (ч. 2 ст. 185 УПК РФ).

Государственная тайна, согласно ст. 2 Закона РФ от 21.07.93 "О государственной тайне", - это защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации[48]. Выемку документов, содержащих сведения, являющиеся государственной тайной, целесообразно проводить в порядке, согласованном с руководителем соответствующего учреждения, отвечающего за соблюдение этой тайны. Иная охраняемая федеральным законом тайна - информация ограниченного доступа (ст. ст. 5 и 9 Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации").

Кроме того, процессуальными особенностями обладает выемка в неотложной ситуации (ст. 157 УПК РФ, ч. 5 ст. 165 УПК РФ); выемка у лиц, обладающих дипломатическим или служебным иммунитетом (ч. 2 ст. 3, ст. 450 УПК РФ).