Правовое закрепление автономии воли

В ОГЗ (Основы гражданского законодательства; заменены ГК РФ) автономия воли зафиксирована следующим образом: «Права и обязанности сторон по сделке определяются по праву места ее совершения, если иное не установлено соглашением сторон». «Права и обязанности сторон по внешнеэкономическим сделкам определяются по праву страны, избранному сторонами при совершении сделки или в силу последующего соглашения».

Аналогичным образом сформулированы положения, относящиеся к автономии воли, в источниках права других государств.

В правопорядке современных государств принцип автономии выступает как практически повсеместно закрепленный в писаном праве и судебной практике институт, применяемый для регулирования обязательственных (договорных) отношений в международном гражданском (хозяйственном) обороте.

В действующем праве РФ — ОГЗ, а также в некоторых других странах институт автономии воли отражен и в ином аспекте. Так, устанавливается, что «иностранное право применяется к гражданским отношениям в случаях, предусмотренных законодательными актами СССР и республик, международными договорами СССР, а также на основании не противоречащего им соглашения сторон…».

Иначе, автономия воли является основанием (наряду с прочим) для применения в пределах данной юрисдикции конкретной страны иностранного права и придает юридическое значение нормам иностранного правопорядка в рамках отечественного государства. В то же время следует подчеркнуть, что хотя автономия воли и порождает последствия, аналогичные действию коллизионной нормы, тем не менее источником коллизионного права не является.

Из принципа автономии воли исходит и ст. 27 германского Закона о новом регулировании международного частного права 1986 года. Если стороны в договоре такой выбор не отразят, подлежит применению право государства, с которым договор связан наиболее тесным образом. Общее ограничение сторонами выбора права заключается в том, что при помощи такого выбора нельзя исключить применение императивных норм, подлежащих применению к соответствующим правоотношениям, а также нельзя исключить применение норм права, в большей степени отвечающих интересам потребителя или работника (если это трудовой договор).

Об автономии воли в контексте выбора применимого к договору права см. также contrat sans loi.

Законодательство большинства государств позволяет сторонам договора самим избрать право, подлежащее применению к их договорным обязательствам.

Автономия воли сторон состоит в том, что стороны в договоре могут устанавливать по своему усмотрению не только условия и содержание договора, но и определять право, которое будет применяться к заключенному ими договору.

Принцип автономии воли сторон получил широкое распространение в международной практике, поскольку ни в одном договоре невозможно предусмотреть все ситуации, которые могут возникнуть в ходе его исполнения. Именно поэтому стороны должны иметь возможность осуществить выбор права. Однако сама эта возможность должна допускаться правом соответствующих государств, в которых находятся предприятия сторон, или же международным договором соответствующих государств. Современная тенденция к признанию действия этого принципа нашла проявление в Римской конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам, заключенной в 1980 г. странами Европейского сообщества (Конвенция вступила в силу с 1 апреля 1991 г.).

Согласно Римской конвенции выбор права сторонами должен быть прямо выражен в условиях договора или в обстоятельствах дела или определенно следовать из них. Если стороны не определили в договоре, какое право подлежит применению, то согласно Конвенции допускается возможность учесть молчаливую волю сторон, так называемые конклюдентные действия (возможность применить этот принцип и в границах (пределах) его применения, установленных законом).

Этот принцип предусмотрен и в соглашениях, заключенных между странами СНГ: в Минской конвенции 1993 г. (ст. 41), в Кишиневской конвенции 2002 г. (ст. 44), в Киевском соглашении 1992 г. (ст. 11), а также в двусторонних соглашениях о правовой помощи.

Применение свободы выбора права самими сторонами предусмотрено в законодательстве Австрии, ФРГ, Венгрии, Вьетнама, Венесуэлы, Польши, Турции, Швейцарии, КНР, Эстонии, а также в законах о международном частном праве Азербайджана и Грузии, в гражданских кодексах других стран СНГ.

Таким образом, в законодательстве различных государств автономия воли сторон обычно признается. Однако допустимые пределы автономии воли сторон понимаются в законодательствах государств по-разному. В одних странах она ничем не ограничивается. Это означает, что стороны, заключив сделку, могут подчинить ее любой правовой системе. В других странах действует принцип локализации договора: стороны могут свободно избрать право, но только такое, какое связано с данной сделкой.

Действующее российское законодательство устанавливает применение этого принципа в отношении определения прав и обязанностей сторон договора (ст. 1210 ГК РФ)

«1. Стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. Выбранное сторонами право применяется к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество без ущерба для прав третьих лиц.

2. Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела.

3. Выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным, без ущерба для прав третьих лиц, с момента заключения договора.

4. Стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей.

5. Если из совокупности обстоятельств дела, существовавших на момент выбора подлежащего применению права, следует, что договор реально связан только с одной страной, то выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм страны, с которой договор реально связан».

30. Коллизионно-правовое регулирование внешнеэкономической сделки.

Правовое регулирование внешнеэкономических сделок главным образом основано на применении унифицированных материально- правовых норм и осуществляется прямым методом. Однако колли зионный метод также используется для разрешения споров по внешнеэкономическим контрактам, выступая в качестве общесубси-диарного начала. Общей генеральной коллизионной привязкой практически всех внешнеэкономических сделок является автономия воли сторон. Принцип автономии воли сторон считается наиболее гиб кой формулой прикрепления, и его применение в наибольшей степени соответствует общему принципу свободы договора. В праве боль шинства государств автономия воли в договорных отношениях по нимается не только как формула прикрепления, но и как источник права — право сторон самостоятельно создать абсолютно новую, нигде не выраженную и не предусмотренную модель поведения, не обусловленную каким-либо существующим правопорядком или су дебной практикой. Такое понимание автономии воли можно вывес ти из толкования ст. 421 ГК РФ.
Если спор по внешнеторговой сделке решается с применением коллизионного метода регулирования, то автономия воли понимает ся как право выбора применения к сделке какого-либо конкретного правопорядка. В основном законодательство предусматривает пра во неограниченного выбора применимого закона сторонами. Законы некоторых государств (ФРГ, США, Скандинавские страны) уста навливают «разумные» пределы автономии воли. Для ограничения пределов автономии воли используется доктрина «локализации» (это общее ограничение свободы выбора права). В судебной практике ФРГ автономия воли сторон ограничена наличием правопорядка, в пределах которого она допустима. Оговорка о применимом праве (автономия воли) может быть прямо выражена или с необходимо стью вытекать из условий контракта. Такое требование содержит п. 2 ст. 1210 ГК РФ. В зарубежном праве есть понятие «подразу меваемая воля» сторон.
Если контракт не содержит оговорки о применимом праве, то в

194 судах западных государств производится установление «гипотети ческой», «подразумеваемой» воли сторон. Для этого используются критерии «локализации», «справедливости», «доброго, заботливо го хозяина», «разумного» человека, тесной, реальной, разумной связи выбора применимого права с конкретным фактическим соста вом. При установлении права, применимого к внешнеэкономиче ской сделке, применяются теория статутов, теория существа право отношения («разума») и теории презумпций: суда и арбитража (кто избрал суд, тот избрал и право); разумной связи; закона, свойствен ного данному договору; закона места нахождения учреждения, об-служивающего своих клиентов в массовом порядке; общего граж данства или общего домицилия.
Даже если оговорка о применимом праве прямо выражена в контракте, установление «первичного» статута (личного и фор мального) правоотношения производится по объективным призна кам независимо от воли сторон. Предусмотрено обязательное при менение императивных норм законодательства того государства, с которым сделка имеет реальную связь (п. 5 ст. 1210 ГК РФ). Это положение призвано предотвратить обход императивных норм национального права при помощи выбора права другого го сударства.
Общий принцип установления формального статута правоотно шения — применение закона места совершения контракта.

Однако в сделках между отсутствующими достаточно затруднительно опре делить место заключения сделки, так как в общем праве применяет ся теория «почтового ящика» (место заключения сделки — это ме сто отправления акцепта), а в континентальном — доктрина «полу чения» (место заключения сделки — это место получения акцепта). Личный закон контрагентов применяется для установления личного статута правоотношения. Определение действительности договора по существу (вопросы «пороков воли» и т.п.) подчиняется обязательственному статуту и предполагает применение права, из бранного контрагентами. Главное (договор купли-продажи) и акцес сорное (договор банковской гарантии) обязательства предполагают самостоятельное коллизионное регулирование (автономия воли — к договору купли-продажи и закон места нахождения учреждения —

к договору банковской гарантии). Наоборот, предусматривается об- /95 щая коллизионная привязка сделок, независимых друг от друга юридически, но неразрывно связанных экономически (покупка обо рудования и лицензионное соглашение, например — п. 5 ст. 1211 ГК РФ).
В мировой арбитражной практике оговорка сторон о примени мом праве расценивается как юридический факт. Однако примене ние автономии воли сторон возможно только для решения вопросов обязательственного статута, в первую очередь для определения прав и обязанностей сторон по сделке. При этом по отдельным ви дам внешнеэкономических сделок предусмотрены формулы прикре-пления, содержащие императивные коллизионные приЁязки и отри цающие возможность свободы выбора права сторонами (ст. 1214 ГК РФ).
Российское право (ст. 1210 ГК РФ) предусматривает возмож ность неограниченной автономии воли сторон. Соглашение о выбо ре права может быть сделано как в момент заключения договора, так и в последующем; касаться как договора в целом, так и отдель ных его частей. Выбор права сторонами, сделанный после заключе ния договора, имеет обратную силу и считается действительным с момента заключения контракта. Соглашение сторон о праве приме няется к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество.
В российском праве и практике отсутствует понятие «подразу меваемая воля» сторон. При отсутствии соглашения сторон о при менимом праве к договору применяются субсидиарные коллизион ные привязки, устанавливаемые на основе критерия наиболее тесной связи (п. 1 ст. 1211 ГК РФ). Основной субсидиарной привязкой до говорных обязательств является закон продавца как право цен тральной стороны сделки (закон перевозчика, закон подрядчика, закон хранителя и т.д.). Эта общая коллизионная привязка транс формируется в специальные: закон места учреждения или обычного места деятельности продавца, закон места его торгового обзаведе ния. Возможно также субсидиарное применение права страны места жительства покупателя, если продавец получил задаток именно в этом государстве.