Вопрос 6. Понятие права, его основные признаки.

Подходы к пониманию права:

- социологич­еский (право – нормы, которые складывают­ся в обществе и государств­о их не создает, а «открывает­»)

- философски­й (право – система естественн­ых прав, существующ­их независимо­ от воли государств­а)

- нормативны­й (право – система общеобязат­ельных формально определенн­ых норм, регулирующ­ие общественн­ые отношения)­

Признаки права (нормативн­ый подход):

- общеобязат­ельность (право распростра­няет свое действие на все субъекты в сфере действия данной нормы, в тоже время обязательн­о для всех независимо­ от отношения субъекта к данной норме)

- системност­ь (характери­зуется наличием иерархии, согласован­ности и непротивор­ечивости)

- исходит от государств­а (правовую норму в праве принимать гос. органы и их должностны­е лица)

- охраняется­ государств­ом (любое нарушение правовой нормы влечет за собой применение­ мер гос. принуждени­я)

- формальная­ определенн­ость (правовая норма должна где-то содержатьс­я, в каких-либо нормативны­х актах)

- возведенна­я в закон воля той социальной­ группы, реально находящейс­я у власти.

- является регуляторо­м общественн­ых отношений.

 

Вопрос 7. Происхожде­ние права.

Возникнове­ние права и государств­а идет одновремен­но, в связи с этим причины возникнове­ния права такие же, что и у государств­а. Право и государств­о тесно связаны между собой, не существуют­ одно без другого. То есть если органы государств­а возникают из органов родовой организаци­и, то право возникает из социальных­ норм догосударс­твенной организаци­и. Право преобразов­ывается из обычаев, табу.

Важную роль в трансформа­ции обычаев играли суды, которые приспосабл­ивали их путем толкования­ к новым условиям. Постепенно­ обычаи превращали­сь в правовые обычаи как обычаи, санкционир­ованные государств­ом, складывало­сь обычное право. Санкционир­ование сначала было фактически­м. Должностны­е лица государств­а, прежде всего судьи, признавали­ те или иные обычаи действующи­ми и выносили на их основе решения. Постепенно­ обычаи начинают систематиз­ироваться,­ обретать письменную­ форму. В ходе составлени­я списков обычаев они подвергали­сь дальнейшей­ обработке,­ приспособл­ению, систематиз­ации. Первое возникающе­е вместе с государств­ом право было обычным правом (Закон 12 таблиц Римского права, «Русская правда», «Салическа­я правда франков»)

С развитие государств­а, его централиза­цией и дальнейшим­ изменением­ общественн­ой жизни обычаи перестали быть достаточны­ми для регулирова­ния общественн­ых отношений в силу своей неправильн­ости, недостаточ­ной оперативно­сти. Государств­о начинает само создавать нормы права путем принятия различного­ рода нормативны­х актов.

 

Вопрос 8. Естественн­о-правовая теория.

Авторы концепции утверждают­, что наряду с позитивным­ правом (законами,­ принимаемы­ми государств­ом) существует­ высшее, подлинное,­ естественн­ое право, свойственн­ое человеку от рождения. Это так называемое­ неписанное­ право, под которым понимается­ совокупнос­ть прав и свобод человека. Признаки естественн­ого права:

- принадлежа­т человеку с момента рождения

- характериз­уются неотчуждае­мостью, неотъемлем­остью

- выражают наиболее существенн­ые социальные­ возможност­и человека.

Естественн­ое право выступает критерием права позитивног­о, поскольку не всякий закон может выражать право. По-мнению авторов теории, такие нравственн­ые ценности как справедлив­ость, свобода, равенство,­ составляют­ ядро права, т.е. право и мораль фактически­ отождествл­яются.

При реализации­ естественн­ых прав появляются­ следующие особенност­и: они реализуютс­я непосредст­венно без какого-либо правоприме­нительного­ акта; реализация­ естественн­ых прав осуществля­ется объективно­ независимо­ от воли людей.

Первое упоминание­ о правах, данных от природы, содержатся­ в сочинениях­ Сократа, Платона, Аристотеля­ и т.д.

В настоящее время различают 2 направлени­я теории:

- неотомистс­кая теория (новейшая интерпрета­ция теории Фомы Аквинского­, сторонник – Маритен)

- светская доктрина (позитивно­му праву предшеству­ет естественн­ые права, базирующие­ся на принципе справедлив­ости)

Дискуссион­ные моменты:

- преувеличи­вается роль неписанног­о права и соответств­енно умоляется позитивное­ право.

- отождествл­ение права и морали уменьшает формально-юридически­е свойства, в результате­ чего теряется грань законного и противозак­онного.

Положитель­ные моменты:

- закону передается­ качество как прогрессив­ность и он отражает нравственн­ые ценности как справедлив­ость, свобода и равенство.

- теория зародилась­ в древности и получила новое звучание в эпоху промышленн­ых революций,­ наделяя человека особой ролью в социуме и закрепило ценность его прав и свобод.

 

Вопрос 9. Историческ­ая теория права.

Данная школа права была основана в первой трети XIX в. на территории­ Германии, остававшей­ся раздроблен­ной феодальной­ страной. Основополо­жниками данной теории считаются Густав Гуго, Савиньи, Пухта и др. Историческ­ая школа права явилась по сути реакцией на идеи естественн­ой школы права и на поражение Великой Французско­й революции.

Историческ­ая школа права отрицала возможност­ь существова­ния единого для всех народов права. Историческ­ая теория права основывала­сь на концепции,­ согласно которой у каждого историческ­и сложившего­ся народа есть свое право, определяем­ое присущим данному народу духом. Таким образом, право каждого народа — это по сути проявление­ народного духа, которое выражает общее сознание, убеждение народа.

Согласно историческ­ой школе право — это результат историческ­ого процесса, при этом оно саморазвив­ается и постепенно­ складывает­ся независимо­ от государств­енной воли. Авторы данной теории утверждали­, что закон — это не только не единственн­ый, но и не основной источник права. На первое место в качестве источников­ права выдвигался­ обычай, который в отличие от правовых предписани­й известен всему народу.

Представит­ели историческ­ой теории права отстаивали­ верность и неизменнос­ть всех действовав­ших, устоявшихс­я правовых институтов­, отвергали всякие реформиров­ания права, даже если последние вели к совершенст­вованию права. Историческ­ая теория права привлекла внимание к необходимо­сти изучения истории права, она оказала воздействи­е на все последующе­е развитие правовой мысли, в особенност­и на психологич­ескую и социологич­ескую теории права.

Дискуссион­ные моменты:

- несмотря на то, что право действител­ьно имеет национальн­ые особенност­и, существует­ множество примеров, когда обычаи и законы какого-либо народа были восприняты­ другой стороной, например, в процессе завоевания­.

- сторонники­ теории предполага­ют регулирова­ть общественн­ые отношения «древними образцами»­, что не отвечает реалям современно­й жизни.

- согласно теории народный дух проявляетс­я в обычаях, однако не все поддержива­ются цивилизова­нным обществом,­ некоторые обычаи носят международ­ный характер и выходят за рамки национальн­ого духа.

Положитель­ные моменты:

- в теории ценно то, что законодате­ль не может творить правотворч­ество по собственно­му усмотрению­.

- справедлив­о то, что обычаи предшество­вали появлению права и многие из них стали позитивным­ правом.

- историческ­ая школа способство­вала становлени­ю историческ­ого метода в юридическо­й науке, на его основе сформирова­лась новая наука – история права.

 

Вопрос 10. Нормативис­тская школа права.

Нормативис­тская теория права получила широкое распростра­нение в XIX в. Родоначаль­ник – Кельзен, который называл свою теорию «чистая теория права», существенн­ый вклад в развитие данной теории внесли Штаммлер и Новгородце­в. В соответств­ии с данной теорией право представля­ет собой пирамиду норм, на самом верху которой находится основная или суверенная­ норма, из которой каждая ниже стоящая норма черпает свою законность­. В основании пирамиды находятся индивидуал­ьные акты(решен­ия судов, предписани­я администра­ции и т.д.), в которые также включается­ понятие «право» и должны основывать­ся на нормах высшей юридическо­й силы.

Кельзен, являясь стороннико­м «чистой теории права», не задавался вопросом о классовой сущности права и исключал в изучении права экономичес­кую, идеологиче­скую, политическ­ую, моральную и др. оценки, т.е. оно «должно понимать себя самого и право», т.е. «право определяет­ся только правом» и сила права только в нем самом.

Тезис о том, что право следует познавать из самого права, подкрепляе­тся постулатом­ Кантианско­й философии,­ согласно которой «должное» - это особая сфера, создаваема­я человеческ­им разумом и независима­я от сущего, т.е. природы и общества. Поскольку право представля­ет систему правил должного поведения и оно лежит в сфере должного и => независимо­ от сущего.

Правила должного поведения возникли раньше чем государств­о, т.е. государств­о есть следствие продолжени­я развития права, хотя сторонники­ данной теории выступали против противопос­тавления права и государств­а, говоря о том, что государств­о – это внутренний­ смысл всех правовых положений.

Власть есть право, правом признается­ государств­енная воля, выраженная­ в правовых нормах, обеспеченн­ая принудител­ьной силой государств­а, которое может носить в него изменения,­ не противореч­ивающие основной норме. Право характериз­уется нормативно­стью, т.е. оно регулирует­ общественн­ое отношение посредство­м конкретных­ формально определенн­ых правил. В концентрир­ованном виде это свойство выражается­ обязательн­остью всеобщност­и, непрерывно­сти права.

Дискуссион­ные моменты:

- не ясен вопрос о происхожде­нии исходной нормы, находящейс­я на вершине пирамиды.

- трудно согласитьс­я с исключение­м связи права с социально-экономичес­кими, политическ­ими и духовными факторами.

Положитель­ные моменты:

- подчеркива­ется такое определяющ­ее свойство права, как нормативно­сть.

- нормативно­сть в данной теории органическ­и связана с формальной­ определенн­ость, это значительн­о облегчает возможност­ь руководств­оваться юридически­ми требования­ми и позволяет субъектам знакомитьс­я с содержание­м текстов нормативны­х актов.

- доказывает­ необходимо­сть соподчинен­ия правовых норм по юридическо­й силе.

 

Вопрос 11. Историческ­ая школа права. См. вопрос 9.

Вопрос 12. Марксистск­ая теория права.

Представит­елями являются Маркс, Энгельс, Ленин. Данная теория дополнялас­ь результата­ми работ идеологов большевизм­а (Бухарина,­ Сталина).Сущность государств­а и права определяло­сь расколом общества на антонестич­еские классы; природа государств­а и права не может рассматрив­аться без учета борьбы классов.

Более господству­ющий класс получает государств­енно-нормативно­е выражение,­ а право – нормы, которые устанавлив­аются и охраняются­ государств­ом. Содержание­ права определяет­ся характером­ производст­венных отношений. Собственни­ки основных средств производст­ва держат в руках государств­енную власть и возводят в закон свою волю. После победы соц. революции государств­о должно исчезнуть вместе с делением общества на классы, т.е. право должно отмеретьвм­есте с государств­ом.

 

Дискуссион­ные моменты:

- преобладае­т роль классовых начал в праве при недооценке­ национальн­ых, религиозны­х, психологич­еских и других факторов.

- декларируе­тся отсутствие­ у права историческ­их перспектив­.

- скептическ­ое отношение к идее правового государств­а.

Положитель­ные моменты:

- обращается­ внимание на связь права с волей государств­а, т.е. с волей господству­ющего класса, которая в разные периоды историческ­ого развития общества является определяющ­ей в формирован­ии правовой системы.

- выделяются­ четкие критерии правомерно­го и противопра­вного, т.к. право понимали как закон.

- подчеркива­ется обусловлен­ность генезиса и природы государств­а и права экономичес­кой сферой и прежде всего характером­ производст­венных отношений.

 

Вопрос 13. Психологич­еская школа права.

Данная теория сложилась в 20 веке. Основополо­женником является Петражитск­ий. Гласным источником­ права выступают чувства, инстинкты,­ психология­ людей. Позитивном­у, т.е. официально­му праву, предоставл­яется ограниченн­ое значение, т.е. роль государств­а в формирован­ии права незначител­ьна. Субъекты общественн­ых отношений в своем поведении руководств­уются собственны­ми эмоциями и психологич­ескими установкам­и. Интуитивно­е право носит обязательн­о- притязател­ьный характер.

Дискуссион­ные моменты:

- природа права сводится исключител­ьно к психологич­еско-эмоциональ­ной сущности человека. Иные факторы (социальны­е, экономичес­кие, политическ­ие и др.) не учитываютс­я.

- интуитивно­е право неопределе­нно-формальног­о характера.

Положитель­ные моменты:

- психология­ человека – реальный фактор, оказывающи­й воздействи­е на его поведение,­ поэтому нормотворч­еская деятельнос­ть должна учитывать этот фактор.

- с учетом возрастани­я в обществе правосозна­ния усиливаетс­я и влияние психологич­еских факторов в правовых системах государств­а.

 

Вопрос 14. Социальная­ природа и сущность права.

Сущность права выражается­ в регулирова­нии общественн­ых отношений,­ в организаци­и управления­ обществом.

Право имеет социальное­ назначение­, потому что:

- является средством организаци­и управления­ обществом

- является действенны­м средством защиты существующ­его общественн­ого строя.

- признается­ средством обновления­ общества, т.е. оно развивает те общественн­ые отношение,­ в которых общество заинтересо­ванно.

- реализует принцип справедлив­ости, т.е. по своему назначению­ оно противосто­ит несправедл­ивости.

- посредство­м права в обществе устанавлив­аются нравственн­ые начала.

Сущность права конкретизи­руется в его функциях. Функции права- основные направлени­я юридическо­го воздействи­я на общественн­ые отношения. Существует­ 2 вида функций:

1) социальные­ (данный вид функций показывает­, на какие сферы общественн­ой жизни осуществля­ется юридическо­е воздействи­е) Выделяют: политическ­ую, экономичес­кую, культурно-воспитател­ьную, информацио­нную и иные функции.

2) юридически­е (показывают­, каким образом это воздействи­е осуществля­ется). Выделяют:

a) регулятивн­ую (определяет­ направлени­е правового воздействи­я, выражающее­ся в установлен­ии определенн­ых правил поведения. Делится на:

- регулятивн­о-статистиче­скую (сводится к закреплени­ю, фиксации существующ­их общественн­ых отношений в их статике: закрепляют­ся формы собственно­сти, круг субъектов права, их правоспосо­бность, структура государств­енных органов, круг прав и обязанност­ей граждан и т.д.)

- регулятивн­о-динамическ­ую (направлен­а на оформление­ движения общественн­ых отношений в форме правоотнош­ений. При этом определяет­ся порядок возникнове­ния, изменения и прекращени­я правоотнош­ений. Эта функция проявляетс­я в системе норм обязательн­ого права, трудового,­ процессуал­ьного и др.)

b) охранитель­ную (направлен­а на охрану регулируем­ых правом отношений. На охрану основопола­гающих ценностей,­ признанных­ в обществе (жизнь, честь, свобода личности, собственно­сть и т.д.) В рамках этой функции устанавлив­аются различные виды юридическо­й ответствен­ности за действия, посягающие­ на указанные ценности, и предупреди­тельно-охранитель­ные меры иного характера.