Проблемы в сфере государственного оборонного заказа

В ходе осуществления антимонопольного контроля при проведении закупок в сфере государственного оборонного заказа ФАС России выявляются многочисленные факты заключения и реализации антиконкурентных соглашений, как между хозяйствующими субъектами-конкурентами (картели), так и между поставщиками и заказчиками продукции оборонного назначения. В 2017 году ФАС России принято 16 решений по делам о заключении антиконкурентных соглашений. В отношении лиц, участвовавших в запрещенных соглашениях, вынесено более 90 постановлений по делам об административных нарушениях, наложено штрафов на общую сумму около 150 млн. рублей. Все указанные решения вынесены в отношении участников антиконкурентных соглашений, заключенных на торгах или в связи с осуществлением закупок на торгах. Таким образом, наиболее распространенными нарушениями антимонопольного законодательства в сфере государственного оборонного заказа (далее — ГОЗ) являются нарушения при осуществлении закупок.

Принятые изменения в законодательство о закупках, касающиеся перевода большинства закупок основных заказчиков в сфере ГОЗ на специализированную электронную площадку, а также перехода на электронную форму торгов для почти всех видов конкурентных процедур отбора поставщика при осуществлении закупок для государственных и муниципальных нужд, значительно увеличат возможности антимонопольных органов по контролю за антиконкурентными соглашениями на торгах в сфере ГОЗ. Однако, в своей работе антимонопольные органы сталкиваются с новыми формами ограничения конкуренции на торгах, которые, при всем их негативном воздействии на конкуренцию, и, в результате, на цены закупаемых на таких торгах товаров и услуг, не могут быть искоренены только за счет повышения прозрачности самой процедуры закупок.

В частности, при осуществлении контроля торгов в сфере ГОЗ у ряда крупных государственных заказчиков (МВД России, ФСИН России) выявлены факты закупок товаров и услуг путем проведения торгов при фактическом отсутствии на соответствующем товарном рынке более чем одного поставщика. То есть речь идет об искусственном создании конкуренции на монопольных или олигопольных товарных рынках, с целью повышения цен на товары, реализуемые государственным заказчикам в рамках ГОЗ через процедуру торгов.

При наличии на рынке только одного хозяйствующего субъекта, способного поставить продукцию оборонного назначения, такой поставщик, по инициативе заказчика, должен быть включен в «Реестр единственных поставщиков российских вооружения и военной техники»[8] (далее – Реестр). Цены на продукцию таких поставщиков обычно фиксируются на определенном уровне путем их государственной регистрации в ФАС России. Поскольку при регистрации поставщику необходимо доказать обоснованность цены затратным методом, то процедура проверки расчета цен становится особой формой их государственного контроля, позволяющей избежать необоснованного завышения цены на продукцию, закупаемую в рамках ГОЗ.

Например, за 2017 г. ФАС России было зарегистрировано 903 цены на продукцию военного назначения. Общий размер экономии затрат, достигнутой путем исключения из расчета цен необоснованно включенных в него позиций, составил 5,51 млрд рублей.

В этой связи недобросовестные участники рынка, на самом деле являющиеся единственными поставщиками товаров и услуг, закупаемых в рамках ГОЗ, желая избежать государственной регистрации цен на свою продукцию, создают видимость наличия у них конкурентов, договариваясь с третьими лицами о совместных действиях, имитирующих конкуренцию на рынке. В результате таких действий, государственные заказчики, полагая, что на интересующем их товарном рынке имеется конкуренция, не включают таких единственных поставщиков в Реестр. Закупка их продукции происходит на торгах, какая-либо конкуренция на которых также отсутствует. А поскольку начальная (максимальная) цена на таких торгах также формируется на основании коммерческих предложений этих же «псевдоконкурентов», ее уровень будет всегда выше, чем цена закупки у единственного поставщика по зарегистрированной цене.

В действующем антимонопольном законодательстве отсутствует норма, прямо запрещающая создание «мнимой конкуренции», то есть ее имитацию с целью введения потребителей и контролирующих органов в заблуждение относительно монопольного положения единственного участника соответствующего рынка. Однако, ФАС России предпринимаются меры для пресечения и недопущения подобных действий, в том числе, при проведении торгов на закупку товаров и услуг в рамках ГОЗ.

Во-первых, ФАС России успешно выявляются картели на торгах, в том числе сговоры при формировании заказчиком начальных (максимальных) цен аукционов. Во-вторых, в настоящее время разработан и проходит согласование законопроект, распространяющий запрет на картели на торгах, а именно на таких их участников, которые создают «мнимую» конкуренцию на аукционах, являясь членами одной группы лиц.