Прокурорский надзор за исполнением законов органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность

 

Анализ практики прокурорских проверок соблюдения законов органами, осуществляющими ОРД, показывает, что как бы самоотверженно ни исполняли должностные обязанности сотрудники оперативных подразделений, взаимоотношения между надзирающим органом и ними напоминают игру в пинг-понг: замечания прокуроров – ответ на них, требования о привлечении сотрудников к ответственности – применение наказания в угоду самолюбию и отчетным показателям прокуроров, случаев же указания прокурорам на превышение ими полномочий – единицы.

В соответствии с ч. 2 ст. 21 ФЗ о прокуратуре «проверки исполнения законов проводятся на основании поступившей в органы прокуратуры информации о фактах нарушения законов, требующих принятия мер прокурором», а согласно ч. 2 ст. 3 этого же нормативного правового акта «на прокуратуру не может быть возложено выполнение функций, не предусмотренных федеральными законами».

Предмет рассматриваемой отрасли надзора законодательно определен в ст. 29 ФЗ о прокуратуре как «соблюдение прав и свобод человека и гражданина, установленного порядка разрешения заявлений и сообщений о совершенных и готовящихся преступлениях, выполнения оперативно-розыскных мероприятий и проведения расследования, а также законность решений, принимаемых органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, дознание и предварительное следствие».

При попытке вычленить из этой формулировки только то, что относится к ОРД, мы получим следующие элементы предмета прокурорского надзора за исполнением законов органами, осуществляющими ОРД:

– соблюдение прав и свобод человека и гражданина при осуществлении ОРД;

– соблюдение установленного порядка выполнения оперативно-розыскных мероприятий;

– законность решений, принимаемых органами, осуществляющими ОРД.

Согласно ч. 2 ст. 1 ФЗ о прокуратуре (в интересующем нас контексте) она обеспечивает «надзор за исполнением законов органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность…».

Прокурорский надзор за исполнением ФЗ об ОРД осуществляют Генеральный прокурор РФ и уполномоченные им прокуроры. Непосредственно в целях организации прокурорского надзора за исполнением указанного закона «заместитель Генерального прокурора Российской Федерации – Главный военный прокурор, заместители Генерального прокурора Российской Федерации в федеральных округах, прокуроры субъектов Российской Федерации, приравненные к ним военные прокуроры и прокуроры иных специализированных прокуратур наделяются правом от имени Генерального прокурора Российской Федерации назначать из числа подчиненных работников уполномоченных прокуроров по надзору за исполнением Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» (далее – уполномоченные прокуроры) и несут персональную ответственность за организацию надзора».

Так как большая часть сведений об ОРД составляет государственную тайну, уполномоченным прокурорам должен оформляться в установленном порядке соответствующий допуск, являющийся формальным основанием для ознакомления с оперативно-служебными документами. Данное требование закреплено в Инструкции «О порядке допуска должностных лиц и граждан Российской Федерации к государственной тайне», утвержденной постановлением Правительства Российской Федерации от 28 октября 1995 г. № 1050.

После издания приказ, которым определяются прокурорские работники, уполномоченные осуществлять прокурорский надзор и вести секретное делопроизводство по материалам ОРД, должен быть направлен во все поднадзорные оперативные подразделения в целях информирования их об уполномоченных надзирающих прокурорах.

Впоследствии уполномоченному прокурору при проведении надзорных мероприятий в органе, осуществляющем ОРД, достаточно иметь предписание на выполнение задания и удостоверение личности с отметкой о допуске к государственной тайне.^[143]

Таким образом, надзор за исполнением законов органами, осуществляющими ОРД, осуществляют не любые, а только уполномоченные прокуроры:

– получившие в установленном порядке соответствующий допуск к сведениям, составляющим государственную тайну;

– включенные в приказ прокурора субъекта Российской Федерации (приравненных к нему военных прокуроров и прокуроров иных специализированных прокуратур) о назначении уполномоченных прокуроров;

– обладающие удостоверением личности с отметкой о допуске к государственной тайне;

– имеющие при себе предписание на проведение надзорной проверки.

Место проведения прокурорской проверки ни в законе, ни в подзаконных актах не закреплено. Единственной нормой, имеющей хоть какое-то отношение к рассматриваемой проблеме, выступает положение ч. 4 ст. 21 ФЗ об ОРД, согласно которому «прокуроры, указанные в части первой настоящей статьи (уполномоченные – Н.Ж.), обеспечивают защиту сведений, содержащихся в представленных документах и материалах». Однако как это следует делать и где, в этом положении ничего не сказано.

Согласно требованиям ст. 21 ФЗ об ОРД руководители прокуратур обязаны создавать условия, обеспечивающие защиту от разглашения сведений, содержащихся в представляемых поднадзорными органами документах и материалах об ОРД, а в соответствии с п. 12 Приказа – обеспечить защиту от разглашения сведений, содержащихся в представленных документах и материалах об ОРД поднадзорных органов. Из этих двух весьма похожих фраз следует, что если закон предполагает достаточным создание прокурорами соответствующих условий для обеспечения защиты от разглашения сведений, составляющих государственную тайну, то подзаконный нормативный правовой акт обращает к ним требование обеспечить эту защиту. Это означает, что оперативно-служебные документы для проведения прокурорской проверки должны представляться уполномоченному прокурору с соблюдением ряда требований:

СЛАЙД 6

– объем и содержание предоставляемой субъектом ОРД документации не должны превышать потребности уполномоченного прокурора в установлении фактических обстоятельств оцениваемой в ходе проверки ситуации;

– для прокурорской проверки не должны предоставляться документы, содержащие сведения об организации, тактике, средствах и методах ОРД, не входящих в предмет прокурорского надзора за исполнением законов органами, осуществляющими ОРД;

– сведения о лицах, внедренных в преступные группы, о штатных негласных сотрудниках органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, а также о лицах, оказывающих содействие этим органам на конфиденциальной основе, предоставляются соответствующим прокурорам только с письменного согласия перечисленных лиц, за исключением случаев, требующих их привлечения к уголовной ответственности^[144];

– законность привлечения граждан к содействию на конфиденциальной основе и соблюдение при этом принципа добровольного сотрудничества с органами, осуществляющими ОРД, проверяется исключительно при наличии жалоб граждан ^[145];

– помещение для работы с представленными прокурору документами должно соответствовать требованиям по обеспечению режима секретности.

На уполномоченных прокуроров возлагается персональная ответственность за соблюдение установленных ограничений по ознакомлению со сведениями, составляющими государственную тайну.

При характеристике полномочий прокурора по надзору за исполнением законов органами, осуществляющими ОРД, следует учитывать специфику этого вида надзорной деятельности.

Статья 22 ФЗ о прокуратуре определяет общие полномочия прокурора при выполнении им возложенных на него функций, какими-либо дополнительными, специальными полномочиями применительно к ОРД этим законом прокурор не наделяется. Наоборот, ст. 30 ФЗ о прокуратуре содержит бланкетную (отсылочную) норму, согласно которой полномочия прокурора по надзору за исполнением законов органами, осуществляющими ОРД, дознание и предварительное следствие, устанавливаются УПК РФ и другими федеральными законами. Соответственно, полномочия прокурора в сфере надзора за ОРД определяются как общими нормами ФЗ о прокуратуре, так и специальными нормами, предусмотренными ст. 21 ФЗ об ОРД. Однако специфика надзора в сфере ОРД должна учитываться при использовании общих полномочий, установленных в ст. 22 ФЗ о прокуратуре. Например, при применении права прокурора беспрепятственно входить на территории и в помещения государственных органов, за исполнением законов в деятельности которых он осуществляет надзор, возможна неоднозначная ситуация, связанная с сущностью понятий «территория» и «помещение», используемых в такой специфической сфере, какой является ОРД. ФЗ об ОРД субъектам ОРД предоставлено право: использовать в ходе проведения ОРМ по договору или устному соглашению служебные помещения, имущество предприятий, учреждений, организаций, воинских частей, а также жилые и нежилые помещения, транспортные средства и иное имущество частных лиц (п. 3 ч. 1 ст. 15); создавать в установленном законодательством Российской Федерации порядке предприятия (легендированные объекты), необходимые для решения предусмотренных ФЗ об ОРД задач (п. 5 ч. 1 ст. 15). В указанных помещениях могут располагаться секретная специальная техника и информационные системы, с которыми могут работать штатные сотрудники органов, осуществляющих ОРД, штатные негласные сотрудники и конфиденты. В связи с этим вхождение прокурора на такие объекты может происходить лишь в ситуации совершения в них преступления.

Прокурор при осуществлении надзора не вправе выходить за пределы предмета надзора. В предмет прокурорского надзора не включаются сведения об организации, о тактике, методах и средствах осуществления ОРД, а данные о внедренных в организованные преступные группы лицах, о штатных негласных сотрудниках, а также о тех, кто оказывает или оказывал содействие на конфиденциальной основе, предоставляются ему только с их письменного согласия, за исключением случаев привлечения этих лиц к уголовной ответственности.

Основным способом установления (подтверждения – Н.Ж.) нарушений закона в деятельности органов, осуществляющих ОРД, являются прокурорские проверки, основания и процедуры которых должны соответствовать требованиям закона и задаче обеспечения режима секретности и конспирации.

 

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Имеющаяся в сфере прокурорского надзора за исполнением законов органами, осуществляющими ОРД, нездоровая обстановка обусловлена не только исторически сложившимися отношениями между субъектами ОРД и органами прокуратуры, не только недостатками законодательного регулирования ОРД и подзаконной регламентации прокурорского надзора, не только тем, что в ОРД действительно случаются нарушения закона, не только тем, что прокуроры должны демонстрировать вышестоящим должностным лицам существенные результаты работы, но и тем, что некоторая их часть по уровню компетентности в реализуемой функции не соответствует предъявляемым требованиям.

 

 

[1] Энциклопедия афоризмов (Мысль в слове) / Худож. Ю.Д. Федичкин. – М.: ООО «Фирма «Издательство АСТ», 2000. С. 88.

 

[2] Длительное время ее именовали сыском. Сейчас это название понемногу возвращается в научный и практический обиход.

[3] Антология мудрости / Сост. В.Ю. Шойхер – М.: Вече, 2007. С. 384.

[4] Введена Федеральным законом от 25.12.2008 № 280-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с ратификацией Конвенции Организации Объединенных Наций против коррупции от 31 октября 2003 года и Конвенции об уголовной ответственности за коррупцию от 27 января 1999 года и принятием Федерального закона "О противодействии коррупции"».

[5] Об оперативно-розыскной деятельности: Федеральный закон от 12.08.1995
№ 144-ФЗ (далее – ФЗ об ОРД), ст.1.

[6] Ст. 1, ч. 1, 2, 5 ст. 13, ч. 1, 3 ст. 19 ФЗ об ОРД.

[7] О некоторых вопросах организации оперативно-розыскной деятельности в системе МВД России: приказ МВД России от 19.06.2012 № 608. Подробно о перечне оперативных подразделений и их предназначении будет сказано ниже.

[8] Подход законодателя, устанавливающего, что ОРД осуществляется посредством проведения ОРМ, критикуется во многих научных трудах. Напр.: Бобров В.Г. Некоторые суждения по монографии Н.С. Железняка и А.Д. Васильева «Черные дыры» и «белые пятна» Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности»: юридические и лингвистические аспекты // Оперативник (сыщик). 2011. №1 (26).

[9] Энциклопедия афоризмов (Мысль в слове) / Худож. Ю.Д. Федичкин. – М.: ООО «Фирма «Издательство АСТ», 2000. С. 523.

[10] В скобках представлена предложенная автором блоковая классификация задач ОРД.

[11] Группировка осуществляется по критерию уровня санкционирования.

[12] Безусловно, классификация по уровню санкционирования мероприятия, как и любые другие классификации, носит весьма условный характер: так, обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств – мероприятие по общему правилу несанкционируемое, однако проведение его в жилище нуждается в судебном разрешении.

[13] Мера – средство для осуществления чего-нибудь, мероприятие.

[14] Термин «преступники» здесь и далее используется условно, поскольку согласно ст. 49 Конституции России «каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда».

[15] В рассматриваемом контексте под ним подразумевается орган, осуществляющий ОРД.

[16] Применительно к данной задаче автором используется термин «персонификация», поскольку он представляется более точным, чем встречающееся в отдельных нормативных правовых актах, научных и учебно-методических трудах словосочетание «установление личности неопознанного трупа». Аргументировать такую позицию весьма просто: труп лишен всех социальных качеств, характеризующих личность.

[17] Этот термин использован в авторской классификации задач ОРД.

[18] Неконструктивность подобной законодательной позиции автор отмечал в целом ряде работ, например: Железняк Н.С., Васильев А.Д. «Черные дыры» и «белые пятна» Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности»: юридические и лингвистические аспекты: монография. Красноярск: СибЮИ МВД России, 2009; Железняк Н.С. Законодательное регулирование оперативно-розыскной деятельности: учебное пособие. Красноярск: СибЮИ МВД России, 2010; Основы оперативно-розыскной деятельности: учебник. Красноярск: СибЮИ ФСКН России, 2012.

[19] Малыгин, С.С., Чечетин А.Е. Основы оперативно-розыскной деятельности: Курс лекций / С.С. Малыгин, А.Е. Чечетин. - Екатеринбург: Изд-во Уральского юридического института МВД России, 2001. С. 36.

[20] См. напр. История государства и права зарубежных стран: Учебник для вузов: в 2 ч. Ч. 1 / Под. общ. ред. д. ю. н., проф. О.А. Жидкова и д. ю. н., проф. Н. А. Крашенинниковой, 2-е изд., стер. – М.: Норма, 2004. С. 25 – 38.

[21] Эрман, А. Государство, армия и общество Древнего Египта / А. Эрман. Пер. с англ. И.А. Петровской. – М.: ЗАО «Центрполиграф», 2008. С. 191 – 200.

[22] История государства и права зарубежных стран. Указ. соч.С. 23.

[23] Юдин, Е.Г. Некоторые вопросы истории развития оперативно-розыскной деятельности и ее правовой основы / Е.Г. Юдин // Уголовно-исполнительная система: право, экономика, управление. - 2006. - № 5.

[24] Юдин Е.Г. Там же.

[25] Малыгин, С.С., Чечётин, А.Е. Указ. соч. С. 45.

[26] Юдин, Е.Г. Указ. соч.

[27] Об оперативно-розыскной деятельности в Российской Федерации: Закон РФ от 13.03.1992 г. № 2506-1 (с изм.) // Рос. газ. - 1992. - № 99.

[28] Конституция Российской Федерации: принята референдумом Российской Федерации 12 декабря 1993 г. (с изм.) // Рос. газ – 1993. – 25 дек.

[29] Об оперативно-розыскной деятельности: Федеральный закон от 12.08.1995 г. № 144-ФЗ (с изм. и доп.) // Рос. газ. – 1995. - № 160.

[30] Доля, Е.А. Формирование доказательств на основе результатов оперативно-розыскной деятельности. Монография / Е.А. Доля. – М.: Проспект, 2009.

[31] Юрченко, И.А. Основы оперативно-розыскной деятельности: Курс лекций / И.А. Юрченко // Российское образование. Федеральный портал – [Электронный сетевой ресурс] http://www.ido.rudn.ru/lectures/208/P1.htm#4

[32] Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности»: Учебное пособие. Издание 8-е, переработанное и дополненное / Под редакцией А.Е. Чечетина. – М.: ИМЦ ГУК МВД России, 2004. С. 15; Железняк, Н.С Законодательное регулирование оперативно-розыскной деятельности в зарубежных странах. С. 24.

[33] Вагин, О.А., Исиченко, А.П., Чечетин, А.Е. Комментарий к Федеральному закону «Об оперативно-розыскной деятельности» (постатейный) / О.А. Вагин, А.П. Исиченко, А.Е. Чечетин. - М.: Деловой двор, 2009. С. 13.

[34] Шумилов, А.Ю. Оперативно-розыскное право: иллюзия или реальность / А.Ю. Шумилов //Правоведение. -1994. - № 4.

[35] Юрченко, И.А. Указ.соч.– [Электронный сетевой ресурс] - http://www.ido.rudn.ru/lectures/208/P1.htm#4

 

[36] Согласно ч. 3 ст. 17 Конституции России «осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц».

[37] Конспирация (от лат. сonspiratio – заговор) – сохранение в тайне. Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. М.: АЗЪ, 1996. С.285.

[38] См. об этом подробно: Решения ЕСПЧ «Ваньян Г.А. против России» и «Худобин В.В. против России»: Бюллетень Европейского суда по правам человека. 2006. – № 7. – С. 102-103.

[39] См. подр.: Гармаев Ю.П. Пределы прав и полномочий адвоката в уголовном судопроизводстве и типичные правонарушения. Иркутск: ИПКПР ГП РФ, 2004.

[40] Словарь русского языка: в 4 т. / АН СССР, ин-т рус. яз.; под ред. А.П. Евгеньевой. М.: Русский язык, 1985-1988. Т.4 С–Я. 1988. С.549–550; Словарь иностранных слов. М.: Рус. яз., 1986. С.519.

[41] Жукова, Т.В. Борьба с уличной наркопреступностью в Австрийской республике / Т.В. Жукова // Российский следователь. – 2009. – № 9.

[42] Железняк, Н.С. Законодательное регулирование оперативно-розыскной деятельности в зарубежных странах: научно-практический комментарий / Н.С. Железняк. – Красноярск: Сибирский юридический институт МВД России, 2007. С. 57 – 87.

[43] Оперативно-розыскная деятельность: Учебник для вузов / Е.С. Дубоносов. – 3-е изд., перераб. и доп. – М.: Изд-по Юрайт, 2012. С. 246.

[44] Основы оперативно-розыскной деятельности: Учебное пособие. – 3-е изд., доп. и перераб. / Под ред. А.Е. Чечетина. – Барнаул: Барнаульский юридический институт МВД России, 2007. С. 19.

[45] Железняк, Н.С. Законодательное регулирование оперативно-розыскной деятельности в зарубежных странах. С. 58.

[46] См. напр.: Бобров, В.Г. К вопросу о законодательном определении перечня оперативно-розыскных мероприятий / В.Г. Бобров. // Оперативник (сыщик). - №1(6). – 2006; Вагин, О. А, Некоторые проблемы правового регулирования оперативно-розыскных мероприятий / О.А. Вагин. // Оперативник (сыщик). - №4 (5). – 2005; Железняк, Н.С. «Черные дыры» и «белые пятна» Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности»: юридические и лингвистические аспекты: монография / Н.С. Железняк, А.Д. Васильев. – Красноярск: СибЮИ МВД России, 2009. С. 55 – 58.

[47] Основы оперативно-розыскной деятельности: Учебное пособие. – 3-е изд., доп. и перераб. / Под ред. А.Е. Чечетина. – Барнаул: Барнаульский юридический институт МВД России, 2007. С. 116.

[48] Шумилов, А.Ю. «Комментарий к Федеральному закону «Об оперативно-розыскной деятельности». С постатейным приложением нормативных актов и документов / Авт.-сост. д-р юрид. наук, проф. А.Ю. Шумилов. 3-е изд., испр. и доп. — М.: Издатель Шумилова И.И., 2001. С. 69-70.

[49] Лапин, Е.С., Михайлова, Ю.Н. Краткий курс теоретических основ оперативно-розыскной деятельности: Учебное пособие для студентов / Е.С. Лапин, Ю.Н. Михайлова. – Саратов, изд-во «Научная книга»,2006.С.19.

[50] Конституционный Суд РФ в своем определении от 15.07.2004 г. № 304-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки В.С. Трифоновой на нарушение ее конституционных прав пунктом 3 части первой статьи 6 и пунктом 1 части первой статьи 15 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» отметил, что «изъятие имущества органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, носит временный характер, не приводит к его отчуждению и не порождает перехода права собственности к государству».

[51] Более подробно см.: Чумаров С.А. О понятии проверочной закупки наркотических средств / С. А. Чумаров // Вестник Сибирского юридического института ФСКН России: научно-практический журнал. – 2012. – № 2.

[52] См., напр.: Гармаев, Ю.П., Фалилеев, В.А. Оперативный эксперимент по делам о получении взятки: правила поведения, исключающие провокацию / Ю.П. Гармаев, В.А. Фалилеев // Уголовно-правовая политика и проблемы противодействия современной преступности: Сборник научных трудов. Саратов, 2006. С. 609 – 616; Чуркин, А.В. Соотношение оперативного эксперимента и провокации преступления / А.В. Чуркин // Комментарий судебной практики. Выпуск 13 / Под ред. К.Б. Ярошенко. М.: Юридическая литература, 2007. С. 220 - 253.

[53] О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 г. № 14 // Бюллетень Верховного Суда РФ. – 2006. - № 8.

[54] Дело «Ваньян (Vanyan) против Российской Федерации» (жалоба N 53203/99): Постановление Европейского суда по правам человека от 15.12.2005 // Бюллетень Европейского Суда по правам человека. – 2006. – № 7.

[55] Калугин, А.Г. Использование данных, полученных в ходе оперативно-розыскных мероприятий, в процессе доказывания по уголовному делу: учебное пособие / А.Г. Калугин, И.Е. Ермолаев. – Красноярск: Сибирский юридический институт МВД России, 2009. С. 29 – 32.

[56] Резонов, И. Неиспользуемые возможности ОРД в борьбе с наркопреступностью / И. Резонов // Законность. – 2009. - №4.

[57] Если этого требует сложившаяся ситуация. В соответствии со ст. 8, 9 ФЗ об ОРД такая совокупность документов необходима при обследовании жилища и не требуется, например, при проведении обследования здания, не находящегося в частной собственности.

[58] Согласно положениям Федерального закона от 20.03.2001 № 26-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с ратификацией Конвенции о защите прав человека и основных свобод» под жилищем понимается: 1) индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями; 2) жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилищный фонд и пригодное для постоянного или временного проживания; 3) иное помещение или строение не входящие в жилищный фонд, но предназначенные для временного проживания. См. Определение Верховного Суда РФ от 12.10.2005 по делу № 14-Г05-25.

[59] При этом преступление не обязательно должно совершаться там, где находится преступник. Он может, например, использовать современные дистанционные средства решения поставленной задачи: высокоточное стрелковое оружие, электронные приспособления для перемещения с банковских счетов денежных средств, дистанционные способы срабатывания взрывных устройств, передачи наркотиков и т.п.

[60] Исключение может составлять недостаточно конкретная, но все же применимая норма, закрепленная в ч. 4 ст. 16 ФЗ об ОРД, в соответствии с которой при защите жизни и здоровья граждан, их конституционных прав и законных интересов, а также для обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств допускается вынужденное причинение вреда правоохраняемым интересам должностным лицом органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, либо лицом, оказывающим ему содействие, совершаемое при правомерном выполнении указанным лицом своего служебного или общественного долга.

[61] По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 7, 15, 107, 234 и 450 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации в связи с запросом группы депутатов Государственной Думы: постановление Конституционного Суда РФ от 29.06.2004 № 13-П.

[62] С целью обнаружения укрывшихся преступников, сокрытого похищенного имущества, путей отхода преступников с места совершения преступления и т.п.

[63] В зависимости от вида обследования, характера полученных сведений и прогнозирования использования видеозаписи в процессе доказывания необходимость данного технического обеспечения проводимого мероприятия определяется сотрудником, проводящим ОРМ.

[64] См. об этом предписание ч. 4 ст. 6 ФЗ об ОРД и п. 1, 2 Указа Президента РФ от 01.09.1995 № 891 «Об упорядочении организации и проведения оперативно-розыскных мероприятий с использованием технических средств».

[65] На что, согласно Определению Конституционного Суда РФ от 02.10.2003 № 345-О «Об отказе в принятии к рассмотрению запроса Советского районного суда города Липецка о проверке конституционности части четвертой статьи 32 Федерального закона от 16 февраля 1995 года "О связи"», он обязан получить судебное разрешение.

[66] См. ст. 150 УПК РФ.

[67] Представляется, здесь законодателем применена некорректная формулировка, формально ограничивающая такое прослушивание переговорами, ведущимися с телефона заявителя. На самом деле, речь, конечно же, ведется о прослушивании речевой информации, поступающей как на телефон заявителя, так и исходящей с его телефонного аппарата.

[68] Вместе с тем во избежание обвинений в несоблюдении данного законодательного положения автор полагает целесообразным избирать письменную форму такого уведомления.

[69] См.: п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 31.10.1995 № 8 «О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия».

[70] Речь можно передавать при помощи селекторных систем, радиорелейных линий, каналов передачи данных и IP-телефонии. Остальные каналы связи (телексные, факсимильные, пейджинговые, телеграфные, электронной почты и др.) предназначены исключительно для передачи неречевых сообщений (текста, графики и прочих данных).

[71] См.: п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 31.10.1995 № 8 «О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия».

[72] Причем судья не выносит решение о проведении ОРМ, ограничивающего конституционные права граждан, указанные в ч. 2 ст. 8 и дублирующиеся в ч. 1 ст. 9 ФЗ об ОРД, а дает разрешение на его осуществление (в противном случае судью необходимо было бы причислить к субъектам ОРД).

[73] В определении Конституционного Суда РФ от 21.12.2006 № 560-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина В.Н. Дудченко на нарушение его конституционных прав статьей 9 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности"» дано разъяснение, что оспариваемая статья определяет подсудность материалов об ограничении конституционных прав и свобод при проведении оперативно-розыскных мероприятий лишь по территориальному признаку – в зависимости от места проведения предварительного расследования или места проведения оперативно-розыскного мероприятия. Установление родовой (предметной) подсудности этих материалов судам определенного уровня – мировым судьям, районным судам, судам субъектов Российской Федерации, Верховному Суду РФ, как видно из содержания данной статьи, предметом ее регулирования не является. Вопрос же о принятии тем или иным судом к рассмотрению ходатайства о проведении оперативно-розыскного мероприятия, связанного с ограничением конституционных прав и свобод граждан, должен решаться исходя из положений не только ст. 9 этого закона, но и ст. 165 и 186 УПК РФ, определяющих подсудность материалов по ходатайствам органов предварительного расследования и прокурора о проведении следственных действий, ограничивающих конституционные права и свободы граждан, а также ст.ст. 31-36 УПК РФ, устанавливающих общие правила подсудности уголовных дел, в связи с возбуждением или расследованием которых проводится соответствующее оперативно-розыскное мероприятие. Согласно же ч. 2 ст. 165 УПК РФ «ходатайство о производстве следственного действия подлежит рассмотрению единолично судьей районного суда или военного суда соответствующего уровня…».

[74] Исключения из существующего правила содержатся в ч. 7 ст. 16 Закона РФ от 26.06.1992 № 3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации» и ст. 13 Федерального закона от 06.10.1999 № 184-ФЗ «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов власти субъектов Российской Федерации». Согласно первому проведение таких мероприятий в отношении судьи до возбуждения уголовного дела санкционируется коллегией из трех судей соответствующего суда. Аналогичная процедура выдерживается относительно указанных во втором законе представителей власти.

[75] Помимо позиции законодателя ранее (до принятия действующего закона) существовала рекомендация судьям о незамедлительном рассмотрении таких ходатайств. Подр.: О некоторых вопросах, связанных с применением статей 23 и 25 Конституции Российской Федерации: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.12.1993 № 13.

[76] См., напр.: ст. 140 УПК РФ «Поводы и основание для возбуждения уголовного дела».

[77] ОРМ судебного санкционирования проводятся при наличии соответствующих условий, сформулированных в ч. 2–4, 6, 10 ст. 8 ФЗ об ОРД.

[78] Единственное, что может проконтролировать такой руководитель, так это регистрацию факта выдачи судьей разрешения на проведение конкретного ОРМ, ограничивающего конституционные права граждан, в специальном журнале, ведущемся по правилам секретного делопроизводства.

^[79] См.: Ривман Д.В. Комментарий к Федеральному закону «Об оперативно-розыскной деятельности». СПб.: Питер, 2003. С. 153.

^[80] См. например: ч. 3 ст.6 и ч. 1 ст. 10 Закона об ОРД

^[81] См.: Абрамов А.М., Бобров С.Н., Гурованов О.Ф. Оперативные учеты в дея­тельности органов внутренних дел: лекция. М.: ЮИ МВД России, 1999. С. 4.

^[82] См.: Основы оперативно-розыскной деятельности: учеб. М.: ВШ МООП РСФСР, 1966. С. 340. Сохраняя основной смысл, определение «документирования» до­полнялось и уточнялось А.И. Алексеевым, Б.В. Бойцовым, В.М. Бурыкиным, В.Г. Са­мойловым, Г.К. Синиловым, Ю.С. Блиновым и др.

^[83] См.: Самойлов В.Г. Документирование преступных действий (материалы к лекции для слушателей и курсантов учебных заведений МВД СССР). М., 1984. С. 5.

^[84] См.: Суслов В.М. Теоретические вопросы тактики оперативного документиро­вания // Вопросы правового организационно-тактического обеспечения оперативно- разыскной деятельности и подготовки кадров для оперативных аппаратов органов внут­ренних дел: сб. науч. ст. / под ред. К.М. Тарсукова. М.: МЮИ МВД России, 1999. С. 22.

[85] Ожегов С.И. Словарь русского языка: Около 57 000 слов / Под ред. чл.-корр. АН СССР Н.Ю. Шведовой. – 4-е изд., стереотип. – М.: Рус. яз., 1986. С. 587.

[86] О внесении изменений и дополнений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации: Федеральный закон от 04.07.2003 № 92-ФЗ (с изм.) // СЗ РФ. – 2003. – № 27 (ч. 1). – Ст. 2706.

[87] Ожегов С.И. Словарь русского языка: Около 57 000 слов. С.608.

[88] Гармаев Ю.П., Шашин Д.Г. Особенности криминалистической методики расследования и поддержания государственного обвинения по уголовным делам о незаконном сбыте наркотиков. Монография / Ю.П. Гармаев, Д.Г. Шашин. – М., Юрлитинформ, 2009. С. 26.

[89] Оперативно-розыскная деятельность: учебник для вузов / Е.С. Дубоносов. – 3-е изд., перераб. и доп. – М.: издательство Юрайт, 2012. С. 352.

[90] Об утверждении Инструкции о порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности дознавателю, органу дознания, следователю, прокурору или в суд: приказ МВД России, ФСБ России, ФСО России, ФТС России, СВР России, ФСИН России, ФСКН России, Минобороны России от 17.04 2007 № 368/ 185/ 164/ 481/ 32/ 184/ 97/ 147 // [Электронный ресурс]: «КонсультантПлюс» – справочная правовая система.

[91]Теория оперативно-розыскной деятельности: Учебник / Под ред. К.К. Горяинова, В.С. Овчинского, Г.К. Синилова. – М.: ИНФРА-М, 2006. С. 554.

[92] По жалобе граждан М.Б.Никольской и М.И. Сапронова на нарушение их конституционных прав отдельными положениями Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности: определение Конституционного Суда РФ от 4 февраля 1999 г. № 18-О // Вестник Конституционного Суда РФ. 1999. № 3.

[93] Обзор судебной практики по уголовным делам о преступлениях, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных, сильнодействующих и ядовитых веществ: Обзор судебной практики Верховного Суда РФ (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 27.06.2012 г.) // [Электронный ресурс]: «КонсультантПлюс» – справочная правовая система.

[94] Горяинов, К.К. Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности»: комментарий / К.К. Горяинов, Ю.Ф. Кваша, К.В. Сурков. – М.: Новый Юрист, 1997. С.9.

[95] Козловский А.Ю. К вопросу об оформлении результатов оперативно-розыскных мероприятий для использования в уголовном процессе /А.Ю.Козловский // Оперативно-розыскные мероприятия: актуальные вопросы теории и практики: материалы научно-практического семинара /отв. ред. В.М. Атмажитов. – М.: Академия управления МВД России, 2005. С.109-118.

[96] Бедняков Д.И. Непроцессуальная информация и расследование преступлений / Д.И. Бедняков. – М., 1991. С. 17-18.

[97] Маркушин А.Г. Оперативно-розыскная деятельность: учебник для вузов /А.Г. Маркушин. – М.: Издательство Юрайт, 2012. С.257.

[98] Железняк Н.С. Основы оперативно-розыскной деятельности: учебник / Н.С. Железняк; Сибирский юридический институт ФСКН России. – Красноярск: СибЮИ ФСКН России, 2012. С. 306.

[99] Там же.

[100] О причинах возврата уголовных дел в порядке, предусмотренном пунктом 2 части 1 статьи 221 УПК России за 2012 год: аналитическая справка. - М., Зонально-следственное управление Следственного департамента ФСКН России, 2013. С.8.

[101] Они сформированы в ходе не уголовно-процессуальной деятельности, не ее субъектами, не по определенным в УПК РФ правилам.

[102] Именно указание на источник, а не на его известность (проще говоря, обнародование перед многочисленным заинтересованными лицами).

[103] До недавнего времени в этом перечне были и ликвидированные ныне подразделения по борьбе с организованной преступностью. Таким образом, по мнению Евгения Кащеева, на смену организованной преступности пришла организованная ею же законность.

[104] Об этом ниже.

[105] Позаботьтесь о средствах, а цель сама позаботится о себе. Мохандас Кармчанд Ганди, индийский мыслитель и политический деятель.

[106]Хотя это и не встраивается в предписание ст. 1 ФЗ об ОРД о том, что ОРД осуществляют оперативные подразделения.

[107]О полиции: Федеральный закон от 07.02.2011 № 3-ФЗ, ст. 32; ФЗ об ОРД, ч. 5 ст. 6, п. 4 ст. 14.

[108] Термин «гражданин» в данном случае используется безотносительно к общеизвестным признакам гражданства во избежание постоянного повторения слова лицо.

[109] Иначе – правовое положение.

[110] Оперативно-розыскная энциклопедия / авт.-сост. проф. А.Ю. Шу­милов. М.: Изд-ль Шумилова И.И., 2004. С.227.

[111] В соответствии с определением Конституционного Суда РФ от 15.07.2004 № 304-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки В.С. Трифоновой на нарушение ее конституционных прав пунктом 3 части первой статьи 6 и пунктом 1 части первой статьи 15 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности"» «изъятие имущества органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, носит временный характер, не приводит к его отчуждению и не порождает перехода права собственности к государству».

[112] Часть 1 ст. 15 ФЗ об ОРД.

[113] Таким образом, государство в лице законодателя разрешает органам, осуществляющим ОРД, для решения ее задач изготавливать и использовать настоящие документы, содержащие в себе не соответствующие действительности данные. Это право освобождает сотрудников оперативных подразделений от возможного привлечения к уголовной ответственности по ст.ст. 170.1, 171, 185.2, 198, 199, 233, 292, 292.1, 324, 327, 339 УК РФ.

[114] Классическим примером такого объекта, продемонстрированным в бессмертном произведении И. Ильфа и Е. Петрова «Золотой теленок», является создание махинатором О. Бендером конторы «Рога и копыта», где официально велся прием от населения рогов и копыт, а в действительности осуществлялось документирование преступной деятельности подпольного миллионера А.И. Корейко.

[115] Подр.: Железняк И.Н. Полномочия субъектов оперативно-розыскной деятельности органов внутренних дел: дис. … канд. юрид. наук. Иркутск, 2008.

[116] Эту фразу необходимо оценивать в соответствии с законодательными изменениями, внесенными в ФЗ об ОРД Федеральным законом от 24.07.2007 № 214-ФЗ, лишающими прокурора подобных полномочий.

[117] Теория оперативно-розыскной деятельности / под ред. К.К. Го­ряйнова, В.С. Овчинского, Г.К. Синилова. М.: Норма, 2006. С.114.

[118] Право и долг подобны пальмам, которые не приносят плодов, если не растут одна рядом с другой. Фелисите Робер Ламенне, французский писатель, общественный деятель.

[119] Круг действий, возложенных на кого-нибудь и безусловных для выполнения. Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Указ. соч. С.433.

[120] Представляется странным, что в ФЗ об ОРД (как и во многих других законодательных и подзаконных актах) обязанности по местоположению предваряют права. Обыкновенная логика подсказывает, что без наличия прав невозможно осуществлять обязанности. В качестве позитивного примера определения последовательности этих категорий выступает Закон «Об оперативно-розыскной деятельности в Приднестровской Молдавской Республике», где в ст. 14 излагаются права указанных органов, а в ст. 15 – их обязанности.

[121] Нет прав без обязанностей, нет обязанностей без прав. Карл Маркс, немецкий мыслитель, революционер, экономист.

[122] Ожегов С.И. и Шведова Н.Ю. Указ. соч. С.459.

[123] Отсутствие обязанностей означает отсутствие ответственности за их неисполнение.

[124] Указанные лица, естественно, оказывают содействие не штатным негласным сотрудникам, а органам, осуществляющим ОРД.

[125] См.: Чепходзе Б.Г., Опарин В.Н. Финансовое право: Учеб.-нагляд. пос. – Омск: Изд-во Омского юрид. ин-та МВД России, 1996. – С.16; Финансовое право: Учеб. / Отв. ред. Н.И. Химичева. – М., 1997. – С.9.

[126] Ожегов С.И. Словарь русского языка. – М., 1964. – С.413.

[127] См.: ст.ст.20, 21 Закона Республики Казахстан "Об оперативно-розыскной деятельности".

[128] Ожегов С.И. и Шведова Н.Ю. Указ. соч. С.286.

[129] См. Розенталь Д.Э. Справочник по русскому языку. Управление: словарь-справочник. М., 1997. С.100, 101.

[130] В пределах полномочий, определяемых Конституцией РФ, федеральными конституционными законами и федеральными законами.

[131] Американский актер Вудди Аллен считает, что «комитет – группа лиц, каждое из которых ничего не способно сделать, а все вместе они решают, что ничего сделать нельзя». Данный афоризм в какой-то мере применим к российской ситуации, ибо практике недостаточно известны факты активного участия членов профильных комитетов Федерального Собрания в контроле ОРД.

[132] Следует заметить, что в данном случае суд уведомляется, а не дает разрешение на ограничение данного конституционного права, т.к. согласно ч. 2 ст. 23 Конституции РФ каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничение этого права допускается только на основании судебного решения.

[133] Принято думать, что между крайними точками зрения лежит истина. Никоим образом: между ними лежит проблема. Иоганн Вольфганг Гете, немецкий поэт и мыслитель.

[134] Законодательная власть – сердце государства. Исполнительная власть его мозг. Жак-Жан Руссо, французский мыслитель.
С другой стороны, по словам российского артиста Бориса Андреева, ничто так наглядно не определяет лицо государства, как существо и облик чиновника.

[135] Осуществляются только в случае обращения в суд гражданина или должностного лица органа, осуществляющего ОРД.

[136] Посредственность учится на своих ошибках, умный – на чужих. Глупый не учится ничему. Зуфар Фаткудинов, российский писатель.

[137] О них, по выражению французского государственного деятеля Анри Агессо, обыватели преимущественно судят следующим образом: «Должностям оказывают уважение, в котором отказывают лицу».

[138] Умный человек найдет выход из любого сложного положения. Мудрый в этом положении не окажется. Жан Поль Рихтер, немецкий писатель.

^[139] Таким образом, никакие подзаконные нормативные правовые акты изменять или расширять полномочия прокурора не могут.

^[140] Федеральные министерства, государственные комитеты, службы и иные федеральные органы исполнительной власти, представительные (законодательные) и исполнительные органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, органы военного управления, органы контроля, субъекты осуществления общественного контроля за обеспечением прав человека в местах принудительного содержания и содействия лицам, находящимся в местах принудительного содержания, а также органы управления.

^[141] А также руководителей коммерческих и некоммерческих организаций.

^[142] Средства прокурорского реагирования – предусмотренные законами действия и правовые акты.

^[143] В соответствии с п. 42 указанного постановления Правительства РФ «работникам органов и учреждений прокуратуры Российской Федерации достаточно иметь предписания на выполнение заданий и удостоверение личности с отметкой о допуске к государственной тайне».

^[144] См.: ч. 3 ст. 21 ФЗ об ОРД.

^[145] См.: п. 6 Приказа. Это означает, что при поступлении указанной информации из других источников (кроме жалобы гражданина на его принуждение к содействию субъектам ОРД) она не подлежит проверке.