Могут ли организации (индивидуальные предприниматели), применяющие освобождение от НДС, перейти на упрощенную систему налогообложения (ст. 145 НК РФ)?

Пунктом 3 ст. 346.12 НК РФ определен перечень лиц, которые не вправе применять упрощенную систему налогообложения. При этом лица, указанные в ст. 145 НК РФ, не поименованы.

В соответствии с п. 4 ст. 145 НК РФ организации и индивидуальные предприниматели, направившие в налоговый орган уведомление об использовании права на освобождение (о продлении срока освобождения), не могут отказаться от этого освобождения до истечения 12 последовательных календарных месяцев.

Возникает вопрос: может ли налогоплательщик, применяющий освобождение от НДС, перейти на УСН?

По данному вопросу есть две точки зрения.

Официальная позиция заключается в том, что переход на применение УСН не является отказом от применения освобождения, а значит, такое возможно. Есть судебные акты, подтверждающие такой подход.

В то же время есть и противоположное судебное решение, согласно которому переход на УСН признается отказом от освобождения, что влечет обязанность заплатить налог за все время применения освобождения.

Подробнее см. документы

Позиция 1. Переход на УСН не является отказом от освобождения

Письмо МНС России от 24.03.2003 N ВГ-6-03/337@ "О порядке исчисления НДС лицами, использующими право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, при их переходе на упрощенную систему налогообложения"

В документе разъясняется, что переход на УСН не является отказом от освобождения, поскольку лица, применяющие УСН, не являются плательщиками НДС. Значит, платить налог на добавленную стоимость за время применения освобождения не нужно.

Аналогичные выводы содержит...

Письмо УМНС России по г. Москве от 26.01.2004 N 24-14/04847 "О порядке применения статьи 145 НК РФ"

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 20.01.2005 N А05-3046/04-12

Постановление ФАС Уральского округа от 25.04.2005 N Ф09-1582/05-АК

Постановление ФАС Уральского округа от 16.10.2006 N Ф09-8513/06-С2 по делу N А47-2446/06

Суд указал, что лицо, применяющее освобождение, вправе перейти на УСН. При применении УСН лицо не признается плательщиком НДС, в связи с чем у него отсутствует необходимость уведомлять налоговый орган о намерении использовать право на освобождение от уплаты НДС или отказаться от него.

Позиция 2. Переход на УСН означает отказ от освобождения

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 01.02.2005 N А05-12474/04-10

Суд указал, что переход на УСН является отказом от освобождения и влечет доначисление НДС. Основание - переход на УСН носит добровольный характер, поэтому, выбрав этот режим налогообложения, лицо фактически отказалось не только от общей системы налогообложения, но и от освобождения. А ст. 145 НК РФ запрещает отказываться от освобождения до истечения 12 последовательных календарных месяцев.