Можно ли перейти на применение освобождения по ст. 145 НК РФ (освобождение от уплаты НДС) сразу после перехода на общий режим с ЕНВД?

В соответствии со ст. 145 НК РФ организации и индивидуальные предприниматели вправе воспользоваться освобождением, если за три предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) без учета налога не превысила 2 млн руб. Пункт 6 ст. 145 НК РФ перечисляет документы, которые организации и предприниматели должны представить для подтверждения освобождения, если они применяют общую систему налогообложения, а также если перешли на нее с УСН и ЕСХН. Однако данная норма не разъясняет, какими документами могут подтверждать право на освобождение налогоплательщики, перешедшие на общий режим с уплаты ЕНВД.

Согласно Приказу Минфина России N 86н, МНС России N БГ-3-04/430 от 13.08.2002 "Об утверждении Порядка учета доходов и расходов и хозяйственных операций для индивидуальных предпринимателей" индивидуальные предприниматели, применяющие ЕНВД, освобождены от обязанности вести Книгу учета доходов и расходов и хозяйственных операций индивидуального предпринимателя.

Поэтому возникает вопрос: можно ли применять освобождение сразу после перехода с ЕНВД на общий режим?

По данному вопросу есть две точки зрения.

Официальной позиции нет.

Есть пример судебного решения, в котором признается правомерным применение освобождения от обязанностей плательщика НДС сразу после перехода на общую систему с ЕНВД.

Иная точка зрения содержится в работе автора. По его мнению, организации и предприниматели после перехода с ЕНВД не вправе сразу воспользоваться освобождением. Сделать это они смогут только через три месяца, когда представят документы, перечисленные в п. 6 ст. 145 НК РФ.

Подробнее см. документы

Позиция 1. После перехода на общий режим с ЕНВД налогоплательщики вправе сразу применять освобождение

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 09.12.2009 по делу N А44-923/2009

Суд отклонил довод инспекции о том, что у предпринимателя отсутствовали документы, поименованные в п. 6 ст. 145 НК РФ. Поэтому он не вправе сразу после перехода на общий режим с ЕНВД применять освобождение. Суд указал, что ст. 145 НК РФ не содержит такого ограничения для применения освобождения, как уплата единого налога в периоде, предшествующем применению освобождения. При этом предприниматель подтвердил, что за три предшествующих месяца его выручка не превысила лимит в 2 млн руб.

Позиция 2. После перехода на общий режим с ЕНВД налогоплательщики не вправе сразу применять освобождение

Консультация эксперта, 2009

По мнению автора, плательщики ЕНВД не могут воспользоваться освобождением одновременно с переходом на общий режим, так как на данный момент у них отсутствуют документы, подтверждающие право на такое освобождение (при применении ЕНВД организации и индивидуальные предприниматели не ведут книги продаж и журналы полученных и выставленных счетов-фактур). Поэтому данные лица могут воспользоваться освобождением только через три месяца после перехода, представив в налоговые органы документы, предусмотренные п. 6 ст. 145 НК РФ.