Грабеж, совершенный с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой применения такого насилия (п. “г” ч.2 ст.161 УК РФ). 1 страница

Под насилием понимается посягательство на телесную неприкосновенность человека - действия, причиняющие физическую боль (включая, побои), действия по ограничению свободы потерпевшего с контактным физическим воздействием (связывание, применение наручников и т.п.); введение в организм потерпевшего помимо илипротив его воли, а также путем обмана веществ, не представляющих опасности для здоровья (в т.ч. с использованием газовых баллончиков) (п.4 ППВС СССР от 05.09.1986 № 11, п.п.21, 23 ППВС РФ от 27.12.2002 № 29). Содеянное охватывается ч.2 ст.161 УК РФ и не требует дополнительной квалификации по ст.ст.116 или 127 УК РФ (БВС. 2004. № 1. С.9 – 10; 2005. № 3. С.21 - 23).

По характеру насилие не должно быть опасным для жизни или здоровья, т.е. не должно повлечь вреда здоровью любой тяжести, включая легкого (не должно влечь ни стойкой утраты трудоспособности, ни временного расстройства здоровья), и по способу применения (с учетом его интенсивности и продолжительности) не должно было создавать реальной опасности в моментприменения для жизни или здоровья потерпевшего (БВС. 2004. № 2). Например, завязывание глаз, связывание рук и ног, зажимание рта потерпевшему, нанесение нескольких ударов по телу (в т.ч. голове) само по себе не создает опасности для жизни или здоровья (БВС. 2002. № 9. С.22; 2003. № 1. С.19; 2004. № 2; № 9. С.29). По ч.2 ст.161 УК РФ следует квалифицировать деяние и в том случае, когда характер насилия достоверно установлен не был (в частности, если экспертизой не определена продолжительность расстройства здоровья при том, что лист нетрудоспособности потерпевшему не выдавался – БВС. 2005. № 12. С.6; если не установлено вещество, которое было введено в организм потерпевшего – ППрВС от 10.05.2006 № 86п06).

Насилие должно выступать непосредственно средством изъятия имущества (разграничение с вымогательством - см. комментарий к ст.163 УК РФ). Если на лицо было совершено тайное нападение, в результате которого оно приведено в бессознательное состояние, с применением не опасного для жизни и здоровья насилия, а затем произведено тайное изъятие имущества, содеянное должно квалифицироваться по ч.2 ст.161 УК РФ.

Под угрозой применения насилия понимается явно выраженное вовне намерение применить насилие, если потерпевший не выполнит требование по передаче имущества. По форме угроза может быть выражена действием, устно или письменно, но при грабеже обязательно должна быть непосредственной, т.е. должна быть адресована при личном контакте лиц (иначе - вымогательство). Угроза должна быть выражена таким образом, чтобы воспринималась потерпевшим как реальная. По содержанию угроза должна выражать намерение применить насилие из числа указанного выше, т.е. не опасное для жизни или здоровья. Если характер угрозы неопределенный, то следует исходить из всех обстоятельств (места, времени, количества преступников, характера орудия, субъективного восприятия потерпевшего, его знания о соответствующем лице и т.п. – п.21 ППВС РФ от 27.12.2002 № 29), а если установить, тем не менее, ее характер невозможно, то следует считать ее угрозой насилием, неопасным для жизни или здоровья. Угроза насилия должна выступать непосредственно средством изъятия имущества.

Разграничение насильственного грабежа с разбоем проводится по характеру примененного насилия (угрозы), т.к. при последнем должно быть опасным для жизни или здоровья.

 

Разбой (статья 162)

Данная норма изложена в новой редакции ФЗ от 21.11.2003, который введен в действие с 12.12.2003.

Под разбоем понимается “ нападение в целях хищения чужого имущества, совершенное с применением насилия, опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой применения такого насилия”.

Признаки разбоя.

1. Главная особенность по сравнению со всеми иными формами хищения в том, что разбой сконструирован как усеченный состав, т.е. момент окончания перенесен на более раннюю стадию - покушения на хищение (если уже было нападение и угроза или насилие – п.6 ППВС РФ от 27.12.2002 № 29). Если в разбой перерастет иная форма хищения (кража или грабеж) деяние будет окончено с момента применения угрозы насилием или насилия, характерных для разбоя. Направление к дому потерпевшего, вторжение во двор его дома с целью насильственного хищения имущества (если насилие или угрозы реально применены не были) признается не оконченным разбоем, а приготовлением к нему (ОВС от 21.12.2006 № 12-о06-21).

Т.о. для разбоя не требуется таких признаков хищения как фактическое изъятие и (или) обращение имущества, причинение ущерба владельцу имущества. Но все иные признаки хищения (чужое имущество, безвозмездность, противоправность, корыстная цель) являются для разбоя обязательными, т.к. он совершается с целью хищения. Если же в результате разбойного нападения имущество фактически будет изъято, то квалификация содеянного не изменяется.

Усеченность состава разбоя влечет некоторые проблемы: деяние не может быть квалифицировано как покушение на разбой и, следовательно, оно не влечет назначения наказания по правилам ст.66 УК РФ (что вряд ли правильно, т.к. фактическое изъятие имущества путем разбоя опаснее самого факта нападения); не может иметь место добровольный отказ от преступления фактически на стадии покушения на хищение, что является негативным фактором для поведения виновного; но фактически хищение путем разбоя совершено может быть, а значит деяния, предусмотренные статьями 164, 221, 226 и 229 УК РФ, совершенные таким способом, квалифицируются как оконченные по общим правилам о моменте окончания хищения.

2. Имущество не вверено виновному, т.е. он не имеет юридических правомочий (по распоряжению, управлению, доставке, хранению) в его отношении.

3. От собственника не получено волеизъявления (хотя бы и обманным путем).

Может иметь место лишь полученное под влиянием насилия или угроз волеизъявление собственника.

4. Проявляется в форме нападения, т.е. внезапного для потерпевшего активного агрессивного воздействия виновного (вне насилия не имеет места). Следовательно, разбой совершается с обнаружением контакта с иным лицом (кроме соучастников виновного), а именно владельцем имущества или посторонними лицами. Эти лица должны присутствовать на месте разбоя, воспринимать факт нападения, сознавать значение действий виновного, а виновный должен сознавать указанные объективные обстоятельства. Но насилие может применяться и скрытно (путем незаметного нападения с последующим выведением потерпевшего из сознательного состояния либо путем введения в организм потерпевшего каких-либо веществ).

5. Должна иметь место специальная цель - хищение чужого имущества (с осознанием указанных выше признаков хищения).

Такая цель должна возникнуть до начала применения насилия. Если же сначала будет применено насилие, а затем лицо решит изъять имущество - имеет место совокупность преступлений: ст.ст.158 или 161 и ст.ст.105, 111, 112, 115 УК РФ (БВС. 1999. № 3. С.18; 2001. № 11. С.12; 2002. № 10. С.22; ОВС от 28.05.2002 № 6кп-002-8сп). Также будет квалифицироваться деяние, если умысел на применение насилия возникнет после окончания хищения или не связан с необходимостью доведения преступления до конца (БВС. 2002. № 10. С.22). Но если в процессе хищения (тайного или открытого) виновный применит насилие (угрозу им), опасное для жизни или здоровья с целью завладения имуществом или удержания его, то содеянное следует квалифицировать как разбой без дополнительной квалификации как кража или грабеж (п.5 ППВС РФ от 27.12.2002 № 29).

Непонятно, по каким причинам не признано разбоем насильственное завладение ключами от квартиры с целью ее последующей обманной продажи (БВС. 1999. № 10. С.7 – 8).

6. Наличествует насилие, опасное для жизни или здоровья, либо угроза применения такого насилия. Под насилием понимаются: действия, причиняющие физическую боль; действия по ограничению свободы потерпевшего с контактным физическим воздействием (связывание, применение наручников и т.п.): введение в организм потерпевшего против или помимо его воли либо путем обмана веществ (ядовитых, одурманивающих, сильнодействующих, наркотических и др.), представляющих опасность для здоровья (п.п.21, 23 ППВС РФ от 27.12.2002 № 29).

По характеру насилие должно быть опасным для жизни или здоровья, т.е. в результате него реально причинен вред здоровью (ч.1 ст.162 охватывает легкий и средней тяжести вред здоровью – ОВС от 04.0.2006 № 78-Д06-18) либо по способу применения насилие создает реальную опасность в момент применения для жизни или здоровья потерпевшего, хотя бы реально причинено последствий не было (п.п.21 ППВСРФ от 27.12.2002 № 29), в том числе и опасность наступления смерти или причинения тяжкого вреда здоровью, однако без желания у виновного причинения такого вреда (т.е. при отсутствии покушения на него). Например, к такому насилию отнесено нанесение потерпевшему ударов ногами, обутыми в обувь, в область головы (ОВС от 19.07.2005 № 53-о05-56).

Если в результате насилия умышленно причинен тяжкий вред здоровью, деяние квалифицируется по п.“в” ч.4 ст.162 УК РФ без дополнительной квалификации по ст.111 УК РФ (БВС. 2004. № 3. С.15; № 6. С.27 - 28). Если имело место покушение на причинение тяжкого вреда здоровью деяние квалифицируется по ч.3 ст.30 и п.“в” ч.4 ст.162 УК РФ. Если тяжкий вред здоровью в результате примененного насилия наступил по неосторожности - содеянное охватывается ч. 1 ст. 162 УК РФ. Также должно охватываться составом разбоя совершенное в его процессе лишение свободы потерпевшего (в связи с чем вызывает недоумение прецедент, когда участникам банды наряду с разбоями вменено незаконное лишение свободы в отношении потерпевшего от разбоя – БВС. 2006. № 3. С.9 – 10).

Если имело место причинение смерти по неосторожности, то содеянное следует квалифицировать по совокупности со ст.109 УК РФ (БВС. 2001. № 12. С.12); если смерть по неосторожности наступила вследствие умышленного причинения тяжкого вреда здоровью – деяние должно квалифицироваться по совокупности п.“в” ч.4 ст.162 УК РФ со ст.109 УК РФ (а не с ч.4 ст.111 УК РФ как предложено в п.21 ППВС РФ от 27.12.2002 № 29 и судебных актах по конкретным делам – БВС. 2005. № 12. С.5; ОВС от 10.04.2006 № 44-о06-31, от 17.04.2006 № 88-о06-2). Если имело место убийство (а также покушение на убийство), то деяние квалифицируется по совокупности п.“з” ч.2 ст.105 и соответствующей части ст.162 УК РФ (ОВС от 22.12.2006 № 46-о06-94); ни на чем не основана практика вменения в таких случаях п.“в” ч.4 ст.162 УК РФ (п.22 ППВС РФ от 27.12.2002 № 29; БВС. 2002. № 4. С.10 – 11; 2005. № 2. С.12 – 13); тем более это странно, что если при разбое было совершено покушение на убийство, то п. “в” ч.4 ст.162 со ссылкой на ч.3 ст.30 почему-то не вменяется (БВС. 2006. № 2. С.21 – 22; ОВС от 21.03.2006 № 47-о06-12, от 27.04.2006 № 31-о06-10).

Насилие должно выступать непосредственно средством изъятия имущества. Так, не вменяется п. “в” ч.4 ст.162 УК РФ, если тяжкий вред здоровью потерпевшего был причинен уже после завладения имуществом и не с целью его удержания (ОВС от 19.07.2005 № 53-о05-56).

Под угрозой применения насилия понимается явно выраженное намерение применить насилие, если потерпевший не выполнит требование по передаче имущества. По форме угроза может быть выражена действием, устно или письменно, но при разбое обязательно должна быть непосредственной, т.е. должна быть адресована при личном контакте лиц (иначе - вымогательство), и угрожать немедленным применением насилия. Угроза должна быть выражена таким образом, чтобы воспринималась потерпевшим как реальная. По содержанию угроза должна выражать намерение применить насилие из числа указанного выше, т.е. опасное для жизни или здоровья. Если характер угрозы неопределенный, то следует исходить из всех обстоятельств (места, времени, количества преступников, характера орудия, субъективного восприятия потерпевшего, его знания о соответствующем лице и т.п.) (п.21 ППВС РФ от 27.12.2002 № 29), при этом должно быть четко мотивировано, какие обстоятельства указывают на опасный характер угрозы (ОВС от 03.05.2006 № 49-д06-22, от 12.05.2006 № 46-о05-67). Так, угроза с применением предмета, которым может быть причинен вред здоровью, указывает на разбой. Ч.1 ст.162 УК РФ охватывает угрозу любым насилием, в том числе и убийством.

Каждый из соисполнителей (для того, чтобы ему вменить разбой) должен участвовать в нападении и либо сам применять соответствующее насилие (угрозы), либо заранее договориться с другими участниками о возможности применении последними такого насилия (угроз) для завладения имуществом (БВС. 2001. № 8. С.18; 2005. № 4. С.17 – 18; ОВС от 22.11.2005 № 56-о05-75). Лицо, которое не участвовало в нападении (хотя и знало о нем и содействовало ему), а после него и примененного в отношении потерпевшего насилия изъяло его имущество, не является исполнителем преступления (БВС. 2001. № 10. С.18 – 19). Также не признается соисполнителем разбоя (а несет ответственность за кражу или грабеж, в т.ч. если имуществом виновные не завладели - за неоконченный - БВС. 2004. № 3. С.12 - 13) лицо, которое по предварительному сговору участвовало в хищении, если сговором применение насилия, опасного для жизни или здоровья, не предусматривалось и само лицо его не применяло (БВС. 2002. № 8. С.14; № 9. С.11 – 12; 2003. № 3. С.11; 2004. № 3. С.12 – 13; 2004. № 9. С.29; № 12. С.16 – 17; 2005. № 4. С.18; БВС. 2006. № 5. С.5 – 6).Признак причинения тяжкого вреда здоровью не вменяется соисполнителю разбоя, который сам не причинял такой вред и не договаривался о его причинении с другими соисполнителями (БВС. 2003. № 1. С.16; 2004. № 6. С.25 – 26; ОВС от 15.11.2005 № 47-о05-81).

Хищение предметов, имеющих особую ценность (статья 164)

Данный состав преступления является не формой, а видом хищения, т.к. отделение от прочих хищений здесь производится в зависимости не от способа изъятия, а от предмета посягательства.

Признаки.

1. Особый предмет хищения - предметы или документы, имеющие особую историческую, научную, художественную или культурную ценность. При отнесении к таким предметам учитывается как их стоимость в денежном выражении, так и значимость для истории, науки, культуры, при чем обязательно на основании экспертного заключения (п.25 ППВС РФ от 27.12.2002 № 29): в случае его отсутствия дело направляется на новое рассмотрение (БВС. 1996. № 6. С.8). Предмет хищения должен иметь исключительный, неповторимый характер, в том числе не только сам по себе, но и в совокупности с другими предметами (в частности, коллекции).

Примерным перечнем может служить список культурных ценностей, определенный в статье 7 Закона РФ “О вывозе и ввозе культурных ценностей”: исторические ценности, в т.ч. связанные с историческими событиями в жизни народов, развитием общества и государства, историей науки и техники, а также относящиеся к жизни и деятельности выдающихся личностей (государственных, политических, общественных деятелей, мыслителей, деятелей науки, литературы, искусства); предметы и их фрагменты, полученные в результате археологических раскопок; художественные ценности (картины и рисунки целиком ручной работы на любой основе и из любых материалов; оригинальные скульптурные произведения из любых материалов, в том числе рельефы; оригинальные художественные композиции и монтажи из любых материалов; художественно оформленные предметы культового назначения, в частности иконы;гравюры, эстампы, литографии и их оригинальные печатные формы); произведения декоративно-прикладного искусства, в том числе художественные изделия из стекла, керамики, дерева, металла, кости, ткани и других материалов; изделия традиционных народных художественных промыслов; составные части и фрагменты архитектурных, исторических, художественных памятников и памятников монументального искусства; старинные книги, издания, представляющие особый интерес (исторический, художественный, научный и литературный), отдельно или в коллекциях; редкие рукописи и документальные памятники; архивы, включая фото-, фоно-, кино-, видеоархивы; уникальные и редкие музыкальные инструменты; почтовые марки, иные филателистические материалы, отдельно или в коллекциях; старинные монеты, ордена, медали, печати и другие предметы коллекционирования; редкие коллекции и образцы флоры и фауны, предметы, представляющие интерес для таких отраслей науки, как минералогия, анатомия и палеoнтология; другие движимые предметы, в том числе копии, имеющие историческое, художественное, научное или иное культурное значение.

В качестве формальных критериев отнесения предметов к особо ценным служат статус особо ценного объекта культурного наследия народов РФ, взятие под охрану государством с внесением в охранные списки, нахождение в музеях, архивах, библиотеках и других государственных и муниципальных хранилищах культурных ценностей, старинный характер предметов (созданы более 100 лет назад), уникальность (неповторимость), способ изготовления (не поточный), повышенная потребительская стоимость на антикварном рынке.

Не имеет значения, в чьей собственности (владении) находится соответствующий предмет или документ.

2. Хищение может быть совершено любым способом. Т.о. ст.164 УК РФ охватывает хищение культурных ценностей путем кражи, мошенничества, присвоения или растраты, грабежа или разбоя (для квалификации значения не имеет). При вымогательстве таких предметов - деяние подлежит квалификации по ст.163 УК РФ (хотя в ст.ст.221, 226 и 229 УК РФ вопрос решен по другому). При этом хищение любой формы (в том числе, при разбое) будет оконченным с момента, когда виновный завладеет имуществом и получит возможность пользоваться и распоряжаться им по своему усмотрению.

3. Имеют место некоторые особенности умысла виновного: он сознает (достоверно или вероятно), что похищает именно такие (особо ценные с исторической, научной, культурной точки зрения) предметы (хотя бы они его и интересовали как простые материальные ценности). Если лицо не сознавало, что похищает предметы, имеющие особое значение, содеянное должно квалифицироваться как простое хищение (соответствующей формы). Если лицо ошибочно считало, что похищаемый им предмет относится к категории особо ценных, то имеет место покушение (негодное) на ст.164 УК РФ.

Ст.164 УК РФ несколько запутала дифференциацию ответственности и правила квалификации среди преступлений против собственности, Так, ч.1 ст.164 УК РФ по санкции не охватывает ч.3 ст.161, ч.ч.3 и 4 ст.162 УК РФ; непонятно, охватывает ли статья 164 посягательства на иные охраняемые УК РФ объекты (неприкосновенность жилища, жизнь и здоровье); можно ли говорить, что формулировка “независимо от способа” позволяет не квалифицировать в соответствующих случаях содеянное дополнительно по статьям 111, 112, 115 - 117, 119, 139 УК РФ?

 

Квалифицирующие и особо квалифицирующие признаки в составах хищений

а) Группа лиц по предварительному сговору (п.“а” ч.2 ст.158, ч.2 ст.159, ч.2 ст.160, п.“а” ч.2 ст.161, ч.2 ст.162, п.“а” ч.2 ст.164) (вид соучастия).

1.Преступление совершено 2 или более лицами, подпадающими под общие признаки субъекта преступления (ст.ст.20 и 21 УК РФ). Группа лиц отсутствует, если хищение совершено деликтоспособным лицом совместно с лицом, не достигшим возраста уголовной ответственности или с невменяемым (п.п.12, 13 ППВС РФ от 27.12.2002 № 29).

2. Совместность совершения преступления, т.е. согласованные (взаимообуславливающие или взаимодополняющие) их действия, направленные на один объект преступления. Отсутствует данный признак при совершении разбоя, если лицо присоединилось к избиению потерпевшего уже после того, как другое лицо завладело имуществом последнего: в этом случае первое является участником только преступления против жизни и здоровья (ОВС от 19.07.2006 № 53-о05-56).

3. Соисполнительство, т.е. как минимум двое соучастников непосредственно участвуют в совершении хищения (п.8 ППВС РФ от 27.12.2002 № 29), совершают какие-то из действий, входящих в объективную сторону состава преступления (БВС. 1994. № 9. С.5):

- непосредственно направленные на изъятие (при присвоении - акт обращения);

- иные входящие в объективную сторону: обеспечение проникновения в помещение или хранилище (взлом и т.п.) при краже, грабеже или разбое (например, соисполнителем грабежа признано лицо, которое было знакомо с потерпевшим, и пользуясь этим, позвонило в дверь его квартиры, а потерпевший открыл ее – БВС. 2007. № 2. С.23 – 24); вынос (вывоз) имущества с места, на котором виновный не может его использовать, подстраховка других соучастников кражи от обнаружения совершаемого преступления непосредственно на месте его совершения (п.10 ППВС СССР от 05.09.1986 № 11, п.10 ППВС РФ от 27.12.2002 № 29); обман, угрозы или насилие, применяемые к потерпевшему с целью изъятия у него имущества; если лицо не участвовало непосредственно в нападении, оно не может быть признано соисполнителемразбоя (БВС. 2002. № 4. С.10 – 11); пособником, а не соисполнителем грабежа или разбоя признается лицо, которое следило за окружающей обстановкой около помещения, на которое осуществлялось нападение (БВС. 2004. № 10. С.28 – 29); однако в другом случае суд признал соисполнителем лицо, которое в соответствии с заранее согласованным распределением ролей подстраховывало другого участника разбоя от возможного обнаружения преступления (БВС. 2005. № 4. С.17 – 18).

При этом насилие или угроза могут быть непосредственно применены лишь отдельными соучастниками, но вменяются всем им, если их умыслом охватывалась возможность применения насилия (угроз).

Не является соисполнителем разбоя лицо, которое лишь помогло сокрыть труп потерпевшего, но само участия в разбое не принимало (БВС. 2003. № 3. С.11).

Если 2 лица договорились о совершении каждым из них хищения в отдельности (с последующим разделением похищенного имущества), то соисполнительство отсутствует, а имеет место индивидуальное совершение преступления одним и приобретение (обещанное или не обещанное) другим имущества, заведомо добытого преступным путем (БВС. 2002. № 6. С.19).

4. Наличие сговора, т.е. между лицами до начала выполнения объективной стороны (до начала стадии покушения) была достигнута договоренность о совместном совершении преступления и распределении ролей в нем (п.9 ППВС РФ от 27.12.2002 № 29). Возможно, что имела место неудачная попытка отдельных лиц совершить хищение и последующее привлечение ими других лиц для реализации идеи. Если имел место сговор на совершение одной формы хищения, но в процессе его совершения хищение переросло в более опасную форму, соучастники несут ответственность за последнюю, но без признака группы лиц по предварительному сговору (БВС. 2003. № 8. С.20).

В случаях, когда лицо, не состоявшее в сговоре, в ходе совершения преступления другими лицами приняло участие в его совершении, такое лицо должно нести уголовную ответственность лишь за конкретные действия, совершенные им лично без вменения ему признака совершения преступления группой лиц по предварительному сговору (п.11 ППВС РФ от 27.12.2002 № 29).

Если лицо, участвовавшее в заключении договора (впоследствии не исполненного) и получении имущества, не знало о преступных (мошеннических) намерениях другого участвовавшего в данных действиях лица, оно не является соисполнителем (и вообще соучастником) мошенничества (БВС. 2003. № 5. С.18 – 19).

При квалификации деяний участников группы не требуется ссылки на ст.33 УК РФ. Если были помимо соисполнителей и иные соучастники, не принимавшие непосредственного участия в хищении, их действия квалифицируются по признаку группы лиц по предварительному сговору со ссылкой на ст.33 УК РФ (п.10 ППВС РФ от 27.12.2002 № 29; БВС. 2004. № 10. С.28 - 29).

Отдельным участникам группы вменяются обстоятельства, находящиеся на стороне других участников группы, если такие обстоятельства осознавались соответствующими участниками. В том числе, при наличии сговора на кражу или грабеж и применении одним из участников группы насилия, опасного для жизни или здоровья, иным участникам группы будет вменяться разбой, если они способствовали применению насилия и воспользовались им для завладения имуществом (из п.7 ППВС СССР от 05.09.1986 № 11). Но если кто-либо из соисполнителей вышел за пределы состоявшегося сговора, совершив действия, подлежащие правовой оценке как грабеж или разбой, содеянное им рассматривается как эксцесс исполнителя и ему вменяются ст.ст.161 или 162 УК РФ (п.14 ППВС РФ от 27.12.2002 № 29; БВС. 2003. № 3. С.11; № 12. С.15 – 16; 2004. № 3. С.12 – 13; № 9. С.29; № 10. С.28 – 29; 2007. № 2. С.23 – 24). При этом лицу, допустившему эксцесс, признак “группы лиц по предварительному сговору” не вменяется, а другим соисполнителям – вменяется (БВС. 2006. № 5. С.5 – 6; ОВС от 15.05.2006 № 88-о05-59сп).

Квалифицирующим признаком кражи (п.“а” ч.2 ст.158) в период с 06.11.2002 по 11.12.2003 являлось также и совершение ее группой лиц (без предварительного сговора). Ныне при совершении любого хищения группой лиц без предварительного сговора содеянное ими следует квалифицировать по ч.1 соответствующей статьи УК РФ; совершение преступления группой лиц в таких случаях признается отягчающим наказание обстоятельством (п.“в” ч.1 ст.63 УК РФ) (п.12 ППВС РФ от 27.12.2002 № 29).

б) Неоднократность (ч.3 ст.158, п.“б” ч.2 ст.159, п.“б” ч.2 ст.160, п.“б” ч.2 ст.161, п.“б” ч.2 ст.162, п.“б” ч.2 ст.164) (форма множественности).Все указанные пункты были исключены ФЗ от 21.11.2003 (действует с 12.12.2003).

Ныне при совершении лицом нескольких хищений (как тождественных по способу, так и разных), ни за одно из которых лицо не было осуждено, каждое из них квалифицируется отдельно (т.е. образуется совокупность преступлений).Однако, недопустимо квалифицировать по совокупности преступлений тождественные хищения, совершенные до 12.12.2003, если применение совокупности позволяет выйти за пределы ранее предусмотренной УК РФ санкции нормы о соответствующей форме хищения с учетом признака неоднократности.

Совершение нового хищения лицом, ранее судимым за хищение, значения для квалификации не имеет (прежняя судимость будет влиять лишь на назначение наказания и на выбор исправительного учреждения в рамках института рецидива преступлений).

Ранее неоднократность преступлений вменялась при наличии следующих условий:

1. Имела место неоднократность однородных, а не только тождественных преступлений. Согласно примечанию 5 к ст.158 УК РФ для всех указанных случаев неоднократностью было совершение соответствующего преступления после совершения ранее любого из деяний, предусмотренных: ст.ст.158 - 166, 209, 221, 226 или 229 УК РФ, при чем, любой из частей указанных статей, а также и со ссылками на ст.ст.30 или 33 УК РФ.

2. Совершение указанных преступлений не являлось единым продолжаемым преступлением (п.11 ППВС СССР от 11.07.1972 № 4, п.17 ППВС РФ от 27.12.2002 № 29), что имеет значение и в настоящее время для отграничения одного хищения от нескольких. Это означает, что должно иметь место хотя бы одно из следующих обстоятельств: разные источники хищения (но не просто разные потерпевшие или, тем более, предметы); разный способ совершения (имеется ввиду как юридическая нетождественность, т.е. разные формы хищения или иных преступлений, так и нетождественность с криминалистической точки зрения, когда для изъятия имущества используются различные приемы); разрыв умысла (цели), т.е. отсутствуют обстоятельства, указывающие на то, что виновный хотел изъять все имущество. При этом разрыв во времени между отдельными преступлениями может быть минимальным: так, имеет место совокупность (ранее – неоднократность) по отношению к вымогательству, если требование было заявлено сразу после окончания хищения имевшегося у потерпевшего при себе имущества (БВС. 2003. № 6. С.14 - 15). Не было признано единым мошенничество, связанное с реализацией изготавливаемых виновными фальсифицированных лекарственных средств, если эти предметы реализовывались разным потерпевшим, обман каждого из которых производился самостоятельно (БВС. 2004. № 11. С.10 – 11). Также не было признано единым мошенничество, при котором виновный в разное время путем обмана получил под реализацию товары в двух разных коммерческих организациях (БВС. 2006. № 3. С.12 – 13).

3. Не имело значения, было ли лицо осуждено за совершенное ранее преступление (т.е. включает и рецидив однородных преступлений). При этом, неоднократность имела место и в случае, когда первое преступление было совершено лицом в несовершеннолетнем возрасте (п.18 ППВС РФ от 14.02.2000 № 7).

4. Деяния, составляющие неоднократность, должны были быть подъюрисдикционны Российской Федерации. Это означало, что лицо в соответствии с правилами ст.ст.11 и 12 УК РФ может привлекаться за совершенные преступления по российскому уголовному закону. Если за предыдущее преступление лицо было осуждено, то для квалификации по признаку неоднократности необходимо было, чтобы это было сделано российским судом (судимость в иных странах СНГ могла учитываться как отягчающее обстоятельство в рамках ст.63 УК РФ, но на квалификацию влиять не могла – п.11 ППВС РФ от 25.04.1995 № 5).

5. Ранее совершенное преступление не утратило уголовно-правового значения. Если лицо не было осуждено за преступление, то не было еще и освобождения от уголовной ответственности (в том числе не истекли сроки давности, предусмотренные ст.78 УК РФ). Если лицо было осуждено за преступление, то судимость за него не снята и не погашена.